陳偉奇律師｜承包人已承擔工程逾期違約責任，發包人損失還主張？

陳偉奇：工程案件律師

陳偉奇個人社會職稱

政協茂名市電白區第二屆委員會委員

貴州省茂名商會執行會長

振興電白廣州聯誼會常務副會長

西南政法大學法學博士

西南政法大學中國法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務所　副主任

廣東盈隆（貴陽）律師事務所管委會主任

盈隆法律研究中心主任

中國廣州仲裁委員會仲裁員

廣州市司法局調解專家

建設工程合同糾紛專業律師

廣州大學不動產研究中心研究員

茂商新媒體平臺“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問

陳偉奇律師法律知識講座

建設工程涉及的利益主體常常是多方的，尤其是在商品房建設工程中，發包人將工程發包給承包人外，還會與購房者簽訂商品房買賣合同。若建設工程逾期竣工，發包人多會因工程逾期竣工而導致向購房者逾期交房，并承擔逾期交房的違約責任。針對該法律風險，發包人當然希望將自己的這一部分損失轉嫁給承包人。

由此而引發的一個人法律問題：發包人能否以自己向購房者支付的違約金為損失，向承包人主張賠償？

本文將通過探討最高院的判例對此問題予以闡述。相關案例：（2019）最高法民終1622號。

2008年2月1日，某甲公司作為發包人與某乙公司簽訂了《建設工程施工合同》，約定由某乙公司承建某甲公司的商貿中心項目。同時還約定，因承包人原因不能按照合同約定的竣工日期竣工的，每延期一天按相應合同段造價的萬分之三計算違約金。

合同簽訂后，某乙公司未按雙方合同約定的時間向某甲公司交付案涉工程，導致某甲公司無法按期向部分購房者交付房屋，并向部分購房者承擔了相應的違約責任。據此，某甲公司將某乙公司起訴至法院，請求某乙公司支付違約金，違約金的計算標準為雙方施工合同的標準，即每延期一天按相應合同段造價的萬分之三計算違約金。

同時，某甲公司還請求判令某乙公司賠償損失，該損失為因某乙公司逾期竣工導致某甲公司向購房者支付的逾期交房的違約金。

本案的一審法院與最高院就上述問題有不同的理解，讓我們梳理兩院的判決并對該問題進行總結。

一審法院認為，首先，某甲公司主張的工程每延期一天按相應合同段造價的萬分之三計算的違約金，系雙方的合同約定，屬于雙方意思自治范疇。某乙公司應當按照雙方合同的約定支付該部分的違約金。其次，對于某甲公司因逾期交房而向購房者支付的違約金部分。

因某甲公司逾期交房確系因工程未如期竣工而造成的，而案涉工程之所以未如期竣工，即有某甲公司的責任，也有某乙公司的責任，在雙方對這一結果皆存在過錯的情況下，一審法院酌定某甲公司對此損失自行承擔60%的責任，某乙公司承擔40%的責任。

某乙公司收到一審法院的判決之后，對此判決書向最高院提出上訴并要求對違約金的承擔予以改判，最高院在重新梳理了案情后，對這一問題做出了如下的認定。

最高院認為，首先，某甲公司向購房者支付的逾期交房違約金，一部分是經法院判決確認的，一部分是雙方自行協商確認的，且從某甲公司提交的判決書中來看，某甲公司提出逾期交房的抗辯理由主要為政府部門規劃調整，自行協商解決部分亦是如此。

因此無法證明該部分違約金與某乙公司有直接聯系。同時，案涉工程之所以會逾期竣工，某甲公司也應當承當責任，不應將此責任轉嫁給某乙公司。其次，雙方合同約定了違約金的計算方式為每逾期一天按合同價款每日萬分之三計算，一方面，某乙公司存在逾期交付工程的事實，應當按照合同約定承擔逾期交付工程的違約金。另一方面，合同違約金數額的確定以補償性為主，懲罰性為輔。在某乙公司承擔合同約定的違約金基礎上，再讓某乙公司承擔額外的賠償責任不僅超出了損失也不符合公平原則和誠實信用原則。

因此，改判某乙公司不承擔某甲公司向購房者支付的違約金。綜上所述，從最高院的裁判觀點來看，在雙方已約定違約金標準的情況下，在該標準能夠覆蓋發包人損失的前提下，承包人不應再承擔發包人因逾期交房而向購房者支付違約金的賠償責任。

從法理上分析，房開商與承包方簽訂的施工合同、房開商與購房者簽訂的房屋買賣合同，二者各自獨立，各自應當依照相應的合同約定承擔各自的違約責任，判令施工方承擔開發商向購房者承擔的違約責任，在一定程度上突破了合同相對性。

而且，相對于施工方而言，房開商向購房者承擔的違約責任，也超出了施工方因自身違約產生的違約責任可預見的范圍，最高院估計也應是居于此考慮而作出的改判。

陳奇律師工程案例100期之第六十二期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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整理發布：茂商新媒體編輯部

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