成功經(jīng)驗分享：走私淫穢物品案要怎么辯護？

我們辦了一個走私淫穢物品案件，一審判處有期徒刑十一年，二審階段，我們介入辯護。經(jīng)過專業(yè)的溝通、細致的辯護，最終，逆天改命，改判為有期徒刑四年。當(dāng)事人及其家屬非常滿意，感恩戴德。

本期來分享一下，這種走私淫穢物品案件，究竟要怎么辯護。

按照一審判決認定，被告人通過網(wǎng)店銷售成人漫畫書，其在境外網(wǎng)站店鋪購買成人漫畫書，通過店主介紹認識走私團伙，委托他們走私成人漫畫書走私入境。貨物到達境內(nèi)后，走私團伙制作賬單通過微信發(fā)給被告人，收取通關(guān)費后，走私團伙通過國內(nèi)快遞將成人漫畫書寄送給被告人。后來，走私團伙被抓，供述出來國內(nèi)的貨主，辦案機關(guān)通過快遞單的地址，抓到了貨主。

貨主到案后，非常積極配合調(diào)查，配合程度超出所有人的想象。主動搜集、制作并提供了：和境外店鋪購買書籍的聊天記錄和走私團伙的聊天記錄、銀行流水、支付寶流水、向境外購買書籍的明細清單，還帶領(lǐng)辦案人員到自己的倉庫，將還沒有賣出的書交出來。而且，還詳細簽認這些書的來源。最終，一審法院判決走私的淫穢書籍共1700多本，判處有期徒刑十一年。

二審階段，家屬找到我們代理辯護。這個案件，二審辯護是很困難的，被告人認罪認罰、自己提交了證據(jù)、簽認了證據(jù)，不利的證據(jù)都是自己認可、提交的。二審要逆天改命是很難的，辯護空間很小。能不能逆天改命，就看律師能不能發(fā)揮作用。

第一個破局思路，這些書籍是不是淫穢書籍的問題。涉案這些成人漫畫書，究竟是否含有淫穢內(nèi)容？是否屬于刑法上的淫穢書籍？

我們通過家屬找到了被扣押的部分書籍的電子版，發(fā)現(xiàn)有部分書籍淫穢描述很少，如幾百頁的漫畫書只有兩三頁是露骨的性描寫畫面，這顯然不滿足“整體上宣揚淫穢行為”的條件，不應(yīng)當(dāng)被認定為淫穢物品。

第二個破局思路，是主從犯的問題。當(dāng)事人作為貨主，客觀上沒有參與到具體的走私入境過程，但其委托他人走私入境并支付了費用。對書籍如何入境完全不知情，被告人支付運費后就在境內(nèi)等待收貨。根據(jù)司法解釋，“對于為貪圖便宜、節(jié)省經(jīng)營成本，受專門或主要從事攬貨走私的犯罪分子利誘，在支付包稅費后就放任他人走私進口的貨主，一般應(yīng)當(dāng)認定為從犯。”

第三個破局思路，是數(shù)量多少的問題。走私犯罪數(shù)量多少，是事實的問題，而不是法律適用等可以自由裁量的問題。因此，將走私淫穢書籍的數(shù)量降下來，才是最佳的辯護方向。這就需要辯護律師充分研究，并與當(dāng)事人及其家屬充分溝通，共同尋求扣減走私書籍?dāng)?shù)量充分理由和扣減方式。

我們發(fā)現(xiàn)，偵查機關(guān)、檢察機關(guān)、一審法院，認定走私被告人走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的邏輯起點，就是被告人自認，在被查扣的書籍中，他自認走私了多少本、哪些是走私的，就直接認定為走私書籍，作為定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。這個邏輯鏈條有一個明顯的弱點——完全依靠自認。

那我們就可以向當(dāng)事人核查，究竟走私了多少，自認得靠譜。這個角度的辯護空間是很大的。辦案機關(guān)沒有客觀的證據(jù)證明究竟走私進口多少本？現(xiàn)場查扣的這部分淫穢書籍，既可能是走私進口的，也可能是境內(nèi)購買的，存疑不能認定為走私進口的。按照存疑有利于被告的原則，就應(yīng)當(dāng)扣減全部境內(nèi)購買的淫穢書籍?dāng)?shù)量，才能認定為走私的書籍?dāng)?shù)量，經(jīng)過核查發(fā)現(xiàn)，走私淫穢書籍的數(shù)量為831本。我們也提交了公證的證據(jù)材料。

最后，我們的辯護意見打動了二審法院，二審法院給偵查機關(guān)的《補充調(diào)取證據(jù)的函》。法院認為：其一，偵查機關(guān)原來計算走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的方法不科學(xué)，真實性無法確認。否定了原來偵查機關(guān)計算走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的方法，也就否定了一審法院認定走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的依據(jù)。其二，法院提出了新的統(tǒng)計方式，要求偵查機關(guān)重新核算。“將在案聊天記錄反映的境外購書情況或被告人簽認的境外購書明細清單，與鑒定意見確定的淫穢書籍書面進行對碰，統(tǒng)計出境外走私淫穢書籍的書目及數(shù)量，再扣減被告人自報用于收藏的數(shù)量。”

最終，偵查機關(guān)給法院的《補充調(diào)取證據(jù)情況的復(fù)函》。根據(jù)法院的要求重新計算后，對碰出的涉案淫穢書籍為956本。結(jié)局，水到渠成，改判為有期徒刑四年，直接減少了七年有期徒刑。

這個案件，對于當(dāng)事人和她的家屬、家庭，都是一個災(zāi)難，萬幸的是，二審辯護效果很好，刑期從11年變成4年，拯救了他們。