在當(dāng)前的刑事司法實(shí)踐中,有一個(gè)罪名的發(fā)案率正在以驚人的速度攀升——幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪(以下簡(jiǎn)稱“幫信罪”)。從大學(xué)生出借銀行卡,到程序員提供技術(shù)服務(wù),再到普通民眾出售自己的電話卡,大量原本與犯罪無(wú)緣的人,因?yàn)檫@個(gè)罪名站上了被告席。
幫信罪的法律規(guī)定并不復(fù)雜,但其構(gòu)成要件中的“明知”“情節(jié)嚴(yán)重”等核心要素,恰恰為辯護(hù)工作提供了廣闊的空間。今天,我們就來(lái)系統(tǒng)梳理幫信罪辯護(hù)的三個(gè)核心戰(zhàn)場(chǎng)。
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一、第一戰(zhàn)場(chǎng):主觀“明知”的認(rèn)定與反駁
幫信罪在主觀方面要求行為人“明知”他人在利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪。這里的“明知”,是辯護(hù)的首要突破口。
司法推定及其局限。
實(shí)踐中,直接證明“明知”幾乎不可能,因此司法機(jī)關(guān)通常采用推定的方式。根據(jù)相關(guān)司法解釋,具有下列情形之一的,可以推定行為人“明知”(除非有相反證據(jù)):跨省或多人批量辦理、買賣、租賃銀行卡、電話卡的;將銀行卡、電話卡、支付賬戶等提供給他人后,又頻繁掛失、補(bǔ)辦的;在異常的時(shí)間、地點(diǎn),以異常的價(jià)格、方式交易上述卡、賬戶的。
辯護(hù)策略主要有三個(gè)方向。
其一,提出反證,證明存在“合理信賴”。例如,行為人雖提供了銀行卡,但對(duì)方系多年好友或合法經(jīng)營(yíng)的熟人,曾出示過(guò)看似真實(shí)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營(yíng)協(xié)議,其有理由相信對(duì)方是正常經(jīng)營(yíng)。這種“合理信賴”是阻斷主觀故意的有力武器。
其二,證明行為人僅具有“模糊認(rèn)知”,而非“明確知道”。幫信罪要求行為人“明知”,如果行為人只是模糊地感到對(duì)方“可能”在從事不法行為,但并不清楚具體是何種犯罪,能否定罪存在爭(zhēng)議。辯護(hù)人可以主張行為人最多只是懷疑,而未達(dá)到刑法所要求的“明知”程度。
其三,審查行為人的認(rèn)知能力。一個(gè)初出茅廬的大學(xué)生,和一個(gè)有多年金融從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的人員,其對(duì)銀行卡被用于洗錢的認(rèn)知能力顯然是不同的。前者更容易被認(rèn)定為“不明知”。
二、第二戰(zhàn)場(chǎng):“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額與人數(shù)辯護(hù)
根據(jù)刑法規(guī)定,幫信罪要求“情節(jié)嚴(yán)重”才構(gòu)成犯罪。而“情節(jié)嚴(yán)重”的核心標(biāo)準(zhǔn),是為三個(gè)以上對(duì)象提供幫助,或者支付結(jié)算金額二十萬(wàn)元以上,或者違法所得一萬(wàn)元以上,或者二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)、危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過(guò)行政處罰,又幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)的。辯護(hù)人在這一戰(zhàn)場(chǎng)大有可為。
首先,對(duì)于支付結(jié)算金額的計(jì)算,應(yīng)予精細(xì)質(zhì)證。 不能將流入卡內(nèi)的所有流水都認(rèn)定為“支付結(jié)算金額”。應(yīng)主張扣除當(dāng)事人自己的合法資金、與犯罪無(wú)關(guān)的日常消費(fèi)、未查證屬實(shí)的被害人的資金。有時(shí),卡內(nèi)雖有巨額流水,但能認(rèn)定為與犯罪有關(guān)的可能只有一小部分。
其次,對(duì)于多個(gè)“幫助對(duì)象”的認(rèn)定,需嚴(yán)格審查。 是否為“三個(gè)以上”對(duì)象提供了幫助,要求這些對(duì)象均被查證屬實(shí)系利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪。如果只有一個(gè)或兩個(gè)被查實(shí),其他只是有嫌疑但證據(jù)不足,則不應(yīng)計(jì)入。
再次,對(duì)于違法所得的認(rèn)定,應(yīng)扣除合理成本。 出租車位、提供設(shè)備等,行為人可能投入了成本,這部分應(yīng)從獲利中扣除。
三、第三戰(zhàn)場(chǎng):從“幫信罪”向其他罪名的轉(zhuǎn)化辯護(hù)
在某些情況下,“幫信罪”并非唯一的指控選項(xiàng)。根據(jù)行為的不同,罪名可能在“幫信罪”與“掩飾、隱瞞犯罪所得罪”(即掩隱罪)之間搖擺。這兩種罪名的量刑差異巨大:幫信罪的最高刑期是三年,而掩隱罪“情節(jié)嚴(yán)重”的,可以判處三年以上七年以下有期徒刑。
如果行為不僅提供了支付結(jié)算幫助,還參與了轉(zhuǎn)賬、取現(xiàn)等行為,司法機(jī)關(guān)更傾向于認(rèn)定為掩隱罪。此時(shí),辯護(hù)的工作方向是反向的:論證這些行為屬于提供支付結(jié)算幫助的延續(xù),應(yīng)整體評(píng)價(jià)為幫信罪,不構(gòu)成更重的掩隱罪。證明當(dāng)事人沒(méi)有與上游犯罪人共謀,主觀上只是“明知”他人可能犯罪,而未達(dá)到“通謀”的程度;證明當(dāng)事人獲取的只是正常的服務(wù)費(fèi)或提成,并未分得主要贓款。
四、特殊群體的寬嚴(yán)相濟(jì)
對(duì)于在校大學(xué)生、剛畢業(yè)的學(xué)生等特殊群體,因出借銀行卡而涉罪的情況高發(fā)。對(duì)此,司法實(shí)踐中貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。如果情節(jié)較輕,積極退贓退賠,認(rèn)罪認(rèn)罰,可以爭(zhēng)取不起訴或免予刑事處罰。即使在審判階段,也可重點(diǎn)論述其社會(huì)閱歷淺、系初犯偶犯、積極悔罪等情節(jié),爭(zhēng)取緩刑。
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五、結(jié)語(yǔ):在“明知”的迷宮中尋找出路
幫信罪的激增,是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代刑法介入新型犯罪的產(chǎn)物。它打擊的是為網(wǎng)絡(luò)犯罪“輸血供電”的行為,但在實(shí)踐中,如何準(zhǔn)確界定“明知”以防止打擊面過(guò)大,始終是司法難點(diǎn)。對(duì)于辯護(hù)律師而言,幫信罪的辯護(hù)是一場(chǎng)圍繞主觀狀態(tài)和涉案金額展開的精細(xì)戰(zhàn)役。通過(guò)擊破“明知”的推定、精準(zhǔn)計(jì)算涉案數(shù)額、爭(zhēng)取有利的罪名認(rèn)定,完全可能在看似已成定局的案件中,為當(dāng)事人找到“出罪”或“罪輕”的通道。
對(duì)于普通人而言,這個(gè)罪名也是沉重的警示:不要出借、出售自己的銀行卡、電話卡、支付賬戶。你可能覺(jué)得這只是“幫朋友個(gè)忙”,但在法律上,這可能已經(jīng)構(gòu)成了犯罪的“幫助犯”。守住自己的賬戶,就是守住自由的門。
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