中企如何應(yīng)對澳大利亞外國投資審查新趨勢？

文?/?李曉靜

近年來，澳大利亞外國投資審查制度進(jìn)入密集調(diào)整期，從國家安全測試的增設(shè)到關(guān)鍵領(lǐng)域范圍的擴(kuò)容，再到針對投資主體與稅收特征的精細(xì)化監(jiān)管，一系列改革舉措重塑了外資在澳的投資生態(tài)。對于在澳投資規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大、涉及領(lǐng)域不斷延伸的中國企業(yè)而言，如何精準(zhǔn)把握審查新趨勢、有效破解合規(guī)難題，成為保障投資項(xiàng)目順利推進(jìn)的核心命題。

澳大利亞外國投資審查制度

為了確保外國投資提案符合澳大利亞的國家利益，澳大利亞在鼓勵外國投資的同時(shí)也建立了外國投資審查制度。澳大利亞政府根據(jù)外國投資審查委員會（Foreign Investment Review Board，以下簡稱“FIRB”）的建議，通過財(cái)政部對主要的外國投資提案進(jìn)行逐案審查。FIRB依據(jù)澳大利亞外國投資政策和《1975年外國收購和接管法》對重大外國投資申請進(jìn)行審查，并代表政府就這些建議向財(cái)政部長提出建議。2024年5月1日，澳大利亞財(cái)政部部長宣布對澳大利亞的外國投資框架進(jìn)行重大改革，通過更新澳大利亞的外國投資政策來加強(qiáng)和簡化制度。

澳大利亞的外國投資政策框架包括《1975年外國收購和收購法》及其相關(guān)法規(guī)、《2015年外國收購和收購費(fèi)用征收法》及其相關(guān)法規(guī)、《澳大利亞外國投資政策》以及相關(guān)的指導(dǎo)說明。澳大利亞外國投資框架的立法修正案于2021年1月1日生效。改革包括三大主要內(nèi)容：對涉及“國家安全業(yè)務(wù)”或土地的外國投資提議進(jìn)行新的國家安全測試；更強(qiáng)有力的合規(guī)和執(zhí)法方案；簡化外國投資者投資非敏感行業(yè)的審查程序。2018年出臺的《關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施安全法》涵蓋了電力、天然氣、水和港口四個(gè)領(lǐng)域。到2023年9月，聯(lián)邦政府將具有全國意義的部門增加了一倍多，又增加了11個(gè)部門。2025年2月，聯(lián)邦政府宣布了一項(xiàng)新政策，禁止外國投資者（包括臨時(shí)居民和外資公司）在澳大利亞購買已建成的住宅，除非有有限的例外情況。例外情況包括顯著增加住房供應(yīng)或支持住房供應(yīng)的投資，以及參與《太平洋澳大利亞勞動力流動計(jì)劃》。該政策于2025年4月1日至2027年3月31日生效。

澳大利亞外國投資審查改革之后新趨勢

澳大利亞的外國投資框架經(jīng)過修改后呈現(xiàn)三大變化，包括：

1.針對投資主體的審查

根據(jù)相關(guān)報(bào)道，外國投資審查委員會將積極考慮來自美國、英國、加拿大、澳大利亞和新西蘭的五國投資者。

2.針對投資內(nèi)容的審查

澳大利亞財(cái)政部發(fā)布的《外國投資季度報(bào)告》（2024年7月1日至2024年9月30日）指出，本季度所有商業(yè)外國投資申請中有6%與國家安全行動有關(guān)。FIRB審查的投資除了關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施，還包括關(guān)鍵礦物和關(guān)鍵技術(shù)，在澳大利亞政府敏感設(shè)施附近的投資和涉及持有或訪問敏感數(shù)據(jù)集的投資。澳大利亞可能繼續(xù)加強(qiáng)審查的敏感領(lǐng)域包括衛(wèi)生、技術(shù)和數(shù)據(jù)（包括軟件即服務(wù)）、實(shí)現(xiàn)凈零排放過渡的技術(shù)和資產(chǎn)（包括可再生能源和關(guān)鍵礦物）以及房地產(chǎn)。

3.針對高風(fēng)險(xiǎn)稅收特征的審查

對具有某些可能被視為高風(fēng)險(xiǎn)稅收特征的外國投資提案實(shí)施額外審查，包括：相關(guān)經(jīng)濟(jì)活動在低稅收或無稅收管轄區(qū)進(jìn)行的投資；內(nèi)部重組或其他集團(tuán)內(nèi)部交易，可能是計(jì)劃中的更廣泛安排的初始步驟，從而避免澳大利亞稅收；私募股權(quán)或其他投資者出售澳大利亞資產(chǎn)時(shí)存在稅收風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)售結(jié)構(gòu)；利用關(guān)聯(lián)方融資安排減少澳大利亞所得稅或避免預(yù)扣稅和促進(jìn)資產(chǎn)（例如知識產(chǎn)權(quán)）向有效低稅收司法管轄區(qū)的離岸關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移。

修改后的澳大利亞外國投資政策框架還包括由澳大利亞競爭和消費(fèi)者保護(hù)委員會就外國投資是否遵守競爭中立原則進(jìn)行審查，審查的具體內(nèi)容包括稅收中立、信貸中立、合理的商業(yè)回報(bào)率、完全成本定價(jià)以及監(jiān)管中立五方面。

澳大利亞財(cái)政部長有自由裁量權(quán)禁止與國家利益或國家安全相抵觸的外國投資建議，或?qū)@些建議的實(shí)施方式施加條件，以確保它們不與國家利益或國家安全相抵觸。此舉可能會對收購方以及收購方上游的母公司/多個(gè)實(shí)體（無論是在澳大利亞境內(nèi)還是離岸）施加條件，如果批準(zhǔn)附有條件，則必須遵守這些條件。

新趨勢對中企的影響

2025年4月，澳大利亞媒體報(bào)道稱，一家澳大利亞公司向中國一家公司出售價(jià)值超過8億美元的太陽能發(fā)電場的交易失敗，該筆交易的審核申請被延期多次，以至于審查期限延長到了18個(gè)月（正常情況下一般為30—90天），這種情況通常反映了FIRB對投資者或外國人擁有資產(chǎn)的擔(dān)憂，而這些擔(dān)憂最終無法通過附加條件或申請人提供的進(jìn)一步信息來解決。TikTok曾希望在澳大利亞的新南威爾士州或維多利亞州建立一個(gè)主要的數(shù)據(jù)中心，因?yàn)槲茨塬@得外國投資機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)最終以失敗告終，F(xiàn)IRB的官員擔(dān)心能源資產(chǎn)和數(shù)據(jù)中心等關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施的出售可能會涉及國家的安全問題。

FIRB對與中國相關(guān)的投資的謹(jǐn)慎態(tài)度，阻礙了推進(jìn)澳大利亞能源轉(zhuǎn)型所需的資本流動。由于外國投資者在進(jìn)行土地收購時(shí)需要獲得FIRB的豁免，減緩了新的風(fēng)能和太陽能發(fā)電場的進(jìn)展，同時(shí)阻礙了收購。澳大利亞主要金融服務(wù)貿(mào)易組織警告稱，澳大利亞政府需要放寬對低風(fēng)險(xiǎn)的外來投資的篩選規(guī)則，以確保數(shù)十億美元的外國資金用于可再生能源和其他國家重點(diǎn)項(xiàng)目。

中企對澳大利亞外國投資審查的應(yīng)對策略

根據(jù)澳大利亞財(cái)政部關(guān)于外國投資的季度報(bào)告，2024年7月至9月期間，在377項(xiàng)外國投資提案中，有23項(xiàng)需要政府根據(jù)國家安全條件進(jìn)行通知，而在2023年7月至9月期間篩選的283項(xiàng)提案中只有13項(xiàng)。這意味著僅在一年內(nèi)，基于國家安全理由的交易審查和監(jiān)督顯著增加，將國家安全納入外國投資審查的考慮范圍，為政府提供了對潛在高風(fēng)險(xiǎn)交易更大的監(jiān)督權(quán)力。同時(shí)，由于國家安全概念的不確定性、安全審查標(biāo)準(zhǔn)的模糊性和安全審查過程的非公開性等原因，外資安全審查呈現(xiàn)出泛政治化和投資保護(hù)主義的趨向。

面對越來越嚴(yán)格的外國投資審查，建議計(jì)劃在澳大利亞投資的中企從以下幾個(gè)方面積極應(yīng)對：

1.盡早啟動FIRB程序。外國投資者擬進(jìn)行的投資是否會引發(fā)FIRB審查，取決于多個(gè)因素，包括投資類型、交易價(jià)值和比例、目標(biāo)資產(chǎn)所屬行業(yè)，以及投資者的性質(zhì)——尤其是是否為外國政府投資者。中企應(yīng)在項(xiàng)目建立和盡職調(diào)查階段評估其潛在的通知義務(wù)，并確保分配足夠的時(shí)間來熟悉審查程序。

2.加強(qiáng)透明度和合作。FIRB優(yōu)先考慮投資者誠信和充分披露。中企應(yīng)在申請過程中主動提供準(zhǔn)確的股權(quán)結(jié)構(gòu)、資金來源和最終受益人信息，同時(shí)保持建設(shè)性對話。

3.參與非正式的反饋渠道。FIRB傾向于通過不具約束力的初步評估提供指導(dǎo)。在正式提交申請之前，中企可尋求前期咨詢建議，以便于評估可行性并主動解決潛在的問題。

4.建立健全的企業(yè)聲譽(yù)管理策略。為規(guī)避潛在的政治風(fēng)險(xiǎn)，建議通過任命當(dāng)?shù)仡檰枴⒙男猩鐣?zé)任和加強(qiáng)合規(guī)框架等措施來培養(yǎng)積極的企業(yè)形象。此外，為了確保在澳大利亞的合資企業(yè)獲得批準(zhǔn)，中企應(yīng)保持可靠的合規(guī)記錄，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)擴(kuò)張。

（作者系蘭州大學(xué)—甘肅省僑聯(lián)涉外法治研究中心研究員）