關(guān)于濮耐股份被控走私1243噸天然鱗片石墨案的幾點(diǎn)思考

作者：吳國雄律師（深圳）

4月24日，濮陽濮耐高溫材料（集團(tuán)）股份有限公司（下稱“濮耐股份”）發(fā)布公告稱收到起訴書。因涉嫌違反海關(guān)法規(guī)將天然鱗片石墨走私出口，該公司被遼寧省營口市人民檢察院提起公訴，管理人員祁某生、孟某鳳、姚某陽三人也同時(shí)被起訴。
據(jù)該案起訴書，2023年10月之前，濮耐股份采購天然鱗片石墨發(fā)往海外子公司時(shí)，一直使用對(duì)應(yīng)的稅則號(hào)列2504101000申報(bào)出口。2023年10月20日，商務(wù)部、海關(guān)總署聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于優(yōu)化調(diào)整石墨物項(xiàng)臨時(shí)出口管制措施的公告》，規(guī)定自2023年12月1日起對(duì)天然鱗片石墨實(shí)行出口許可管理，未經(jīng)許可不得出口，經(jīng)審查準(zhǔn)予許可的由商務(wù)部頒發(fā)兩用物項(xiàng)和技術(shù)出口許可證件。
2023年11月，即管制政策公布之后、正式實(shí)施之前，濮耐股份鋼鐵事業(yè)部副總經(jīng)理兼海外營銷部部長祁某生、海外營銷部副部長孟某鳳、海外營銷部單證科科長姚某陽，根據(jù)子公司生產(chǎn)需要安排出口一批天然鱗片石墨至濮耐美國股份有限公司。在此期間，三人接受了萬華物流法定代表人王某波的建議，改用其他粉末狀天然石墨對(duì)應(yīng)的稅則號(hào)列2504109900進(jìn)行申報(bào)。該稅號(hào)在管制前后均無需出口許可證。此后，祁某生、孟某鳳、姚某陽繼續(xù)默認(rèn)、縱容并委托萬華物流沿用2504109900稅號(hào)完成申報(bào)和查驗(yàn)。
經(jīng)某海關(guān)緝私分局偵查查明，2024年4月至2025年3月間，濮耐股份通過上述方式出口天然鱗片石墨共計(jì)1243.55噸，其中通過萬華物流申報(bào)890.80噸，全部發(fā)往公司海外全資子公司。涉案金額約為598.47萬元。
營口市人民檢察院認(rèn)為，被告單位濮陽濮耐高溫材料（集團(tuán)）股份有限公司、營口萬華物流發(fā)展有限公司及被告人祁某生、孟某鳳、姚某陽、王某波，違反海關(guān)法規(guī)，未經(jīng)許可，采用偽報(bào)品名的方式逃避兩用物項(xiàng)和技術(shù)出口許可監(jiān)管，將天然鱗片石墨走私出口，情節(jié)嚴(yán)重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百五十一條第三款、第四款、第三十條、第三十一條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪追究其刑事責(zé)任。

對(duì)于該案，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

一、應(yīng)將“天然鱗片石墨”與軍事用途的“三高石墨”區(qū)分開來

商務(wù)部、海關(guān)總署于2023年10月20日發(fā)布的《關(guān)于優(yōu)化調(diào)整石墨物項(xiàng)臨時(shí)出口管制措施的公告》（2023年第39號(hào)，下稱“39號(hào)公告”）自2023年12月1日起將以下兩類石墨納入兩用物項(xiàng)管制：（1）高純度（純度>99.9%）、高強(qiáng)度（抗折強(qiáng)度>30Mpa）、高密度（密度>1.73克/立方厘米）的人造石墨材料及其制品（參考海關(guān)商品編號(hào)：3801100030、3801909010、6815190020，以下簡(jiǎn)稱“三高石墨”）。（2）天然鱗片石墨及其制品（包含球化石墨、膨脹石墨等）（參考海關(guān)商品編號(hào)：2504101000、2504109100、3801901000、3801909010、3824999940、6815190020，以下簡(jiǎn)稱“天然鱗片石墨”）。
據(jù)行業(yè)權(quán)威人士、中國炭素行業(yè)協(xié)會(huì)名譽(yù)會(huì)長孫慶分析，國家將兩類石墨納入出口管制有著不同目的。
（1）我國對(duì)三高石墨實(shí)施出口管制是為了履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)，因?yàn)槿呤梢杂糜谲娛掠猛荆热鐝椀缹?dǎo)彈的鼻錐。它需要耐高溫、耐高速?zèng)_擊，金屬材料無法勝任，而“三高”石墨是最好的選擇；再比如，航天、宇航也會(huì)用到“三高”石墨。火箭發(fā)射時(shí)瞬間溫度會(huì)上升到幾千度，其底部噴管內(nèi)襯必須用三高石墨，因?yàn)橐话愕慕饘贂?huì)在高溫下融化（注 1）。
（2）而對(duì)天然鱗片石墨實(shí)行出口管制，目的在于“保護(hù)不可再生資源”。孫慶稱：全球范圍內(nèi)中國天然鱗片石墨儲(chǔ)量最大，品質(zhì)也最好，有些類似于中國的稀土。歐美發(fā)達(dá)國家出于保護(hù)資源的目的，很少對(duì)本國石墨礦產(chǎn)進(jìn)行開發(fā)。中國的天然鱗片石墨是在特殊的地質(zhì)條件下，經(jīng)過長時(shí)間才形成的，非常珍貴且不可再生，因此我們有必要實(shí)施出口管制，進(jìn)行資源保護(hù)。這就是商務(wù)部所說的“維護(hù)國家利益”（注 2）。本案天然鱗片石墨是濮耐股份公司生產(chǎn)鎂碳磚的主要原料，鎂碳磚則廣泛應(yīng)用于鋼鐵冶煉行業(yè)。
兩者區(qū)別列表如下：

二、企業(yè)改變商品編碼、品名不能直接等同于偽報(bào)品名、偽報(bào)商品編碼走私犯罪
商品歸類與海關(guān)審價(jià)、原產(chǎn)地確定合稱海關(guān)征稅的三大技術(shù)難題。即便是作為專業(yè)機(jī)構(gòu)的海關(guān)，對(duì)于同一商品，不同海關(guān)也有可能做出不同的歸類。筆者就曾遇到，在同一個(gè)關(guān)區(qū)的三個(gè)口岸海關(guān)對(duì)同一款產(chǎn)品作出三個(gè)不同的稅號(hào)（商品歸類）。故此，商品歸類問題不能輕易苛責(zé)于企業(yè)，更不能因?yàn)槠髽I(yè)歸類錯(cuò)誤而將其定性為走私。如筆者曾辦理過一起偽報(bào)品名和商品編碼走私案，進(jìn)口企業(yè)申報(bào)“照相版用激光照排片”（HS 3701.3021），緝私部門認(rèn)為應(yīng)申報(bào)為“光繪菲林”，歸入HS 3701.3029；其實(shí)兩者同指一種商品，正如“出租車”也可以叫“的士”。該走私案在法院開庭三次之后，檢察院撤回起訴并最終作出存疑不起訴決定，即無罪。

三、如何看待海關(guān)放行“改變稅號(hào)申報(bào)”的貨物的行為
據(jù)起訴書，2023年11月，39號(hào)公告發(fā)布之后、正式實(shí)施之前，濮耐股份鋼鐵事業(yè)部副總經(jīng)理兼海外營銷部部長祁某生、海外營銷部副部長孟某鳳、海外營銷部單證科科長姚某陽，根據(jù)子公司生產(chǎn)需要安排出口一批天然鱗片石墨至濮耐美國股份有限公司。在此期間，三人接受了萬華物流法定代表人王某波的建議，改用其他粉末狀天然石墨對(duì)應(yīng)的稅則號(hào)列2504109900進(jìn)行申報(bào)。此后，祁某生、孟某鳳、姚某陽繼續(xù)默認(rèn)、縱容并委托萬華物流沿用2504109900稅號(hào)完成申報(bào)和查驗(yàn)。
由以上表述可知：（1）2023年10月20日至2023年12月1日期間，濮耐股份公司曾以2504109900申報(bào)，海關(guān)放行了；（2）后續(xù)就沿用2504109900稅號(hào)申報(bào)。
筆者猜測(cè)，石墨作為一款敏感出口商品，且濮耐股份公司突然改變稅號(hào)，海關(guān)大概率會(huì)對(duì)該票貨物進(jìn)行查驗(yàn)。對(duì)于海關(guān)查驗(yàn)放行貨物的行為，企業(yè)及相關(guān)人員會(huì)產(chǎn)生“行政信賴?yán)妗薄聪嘈鸥淖兌愄?hào)為海關(guān)所接受，所以才有“沿用”之說。此點(diǎn)有助于判斷企業(yè)及相關(guān)人員是否有犯罪的主觀故意。

四、如何看待涉案石墨全部用于濮耐股份的海外全資子公司
一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪，不能僅進(jìn)行形式上的判斷，還必須從實(shí)質(zhì)上進(jìn)行審查：該行為是否對(duì)刑法所保護(hù)的法益造成了實(shí)際侵害或者現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。國家對(duì)軍民兩用物項(xiàng)實(shí)施出口管制最主要的目的是防止其用于境外的軍事用途。本案已查明，涉案石墨全部用于濮耐股份的海外全資子公司，即沒有用于軍事。如果濮耐股份公司向其海外全資子公司出口涉案石墨需要兩用物項(xiàng)許可證，在正常情況下可以申請(qǐng)到，那么該案的性質(zhì)則不宜定性為走私犯罪。
走私兩用物項(xiàng)不起訴案例：2016年1月至5月間，佳力公司在國內(nèi)采購硫化鈉80噸后出口至以色列。因申請(qǐng)的兩用物項(xiàng)和技術(shù)出口許可證尚未得到商務(wù)部批復(fù)，佳力公司總經(jīng)理秦大力為規(guī)避違約風(fēng)險(xiǎn)，在沒有兩用物項(xiàng)和技術(shù)出口許可證的情況下，指使員工使用出口目的國為泰國的兩用物項(xiàng)和技術(shù)出口許可證用于報(bào)關(guān)。后佳力公司員工根據(jù)上述許可證制作虛假發(fā)票及相關(guān)單證，并將上述報(bào)關(guān)單證交給“清航報(bào)關(guān)公司”用于代理報(bào)關(guān)。同年5月23日，申報(bào)出口涉案80噸硫化鈉。秦大力向檢察院提交了2016年佳力公司向商務(wù)部申請(qǐng)兩用物項(xiàng)和技術(shù)許可證的申報(bào)材料、2017年、2018年佳力公司出口硫化鈉至以色列的商務(wù)部批復(fù)等書證，能夠與秦大力的供述相互印證，證實(shí)佳力公司在出口涉案硫化鈉過程中，向商務(wù)部申請(qǐng)兩用物項(xiàng)和技術(shù)許可證以及2017年、2018年佳力公司出口硫化鈉至以色列均獲得商務(wù)部批復(fù)的事實(shí)。檢察機(jī)關(guān)最終對(duì)佳力公司作出不起訴決定。

最后，依據(jù)《刑事訴訟法》，未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪。在法院作出最終生效判決之前，無論是媒體還是個(gè)人不應(yīng)該對(duì)涉案企業(yè)及個(gè)人進(jìn)行“輿論定罪”。正如該公司發(fā)布的公告所稱“本次訴訟尚未審理，判決結(jié)果存在不確定性對(duì)公司利潤的影響具有不確定性，最終影響以法院判決為準(zhǔn)”。

注1、注2 見 環(huán)球時(shí)報(bào)-環(huán)球網(wǎng) 2023-11-22 《中國調(diào)整石墨出口管制背后有哪些考量？行業(yè)人士解析》