在日常企業(yè)用工管理中,社保看似是最基礎(chǔ)的一項工作,但恰恰也是最容易被“想當然處理”的環(huán)節(jié)。很多企業(yè)并不是故意違規(guī),而是基于一些“習以為常”的理解在操作,比如員工說不交就不交、試用期先緩一緩、沒簽合同先不管……然而,這些做法從監(jiān)管口徑來看,是違法的,社保從來不是可以協(xié)商的事項,而是法律明確規(guī)定的強制義務(wù)。一旦處理不當,輕則補繳,重則連帶責任,甚至涉及行政處罰。
下面這幾種常見誤區(qū),企業(yè)和個人都值得認真看一遍。
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一、誤區(qū)一:員工可以自愿放棄社保
這是最常見、也是最容易被誤判的一種情況。
不少企業(yè)在實際操作中,會遇到員工主動提出“不交社保、多發(fā)點工資”的情況,雙方甚至還會簽一份所謂的“自愿放棄聲明”,看起來像是把風險劃清了,但從法律角度來看,這種約定本身并不成立。
《勞動法》、《社會保險法》、《社會保險費征繳暫行條例》等法律法規(guī)明確規(guī)定,參加社會保險、繳納社會保險費是法律對用人單位和勞動者設(shè)置的強制性條款,用人單位應(yīng)當自用工之日起30日內(nèi)為其職工申請辦理社保登記。所以,不管用人單位采取什么辦法和籍口,也不管與勞動者如何約定,只要沒有為勞動者依法繳納社會保險費,都屬于違法行為。
換句話說,社保不是“可以放棄的福利”,而是“必須履行的義務(wù)”。員工即便簽字確認放棄,一旦發(fā)生糾紛,這份協(xié)議也無法對抗法律規(guī)定。
二、誤區(qū)二:試用期不用交社保
很多企業(yè)習慣把試用期當作一個“觀察階段”,認為既然員工還沒有完全穩(wěn)定下來,可以暫緩繳納社保,但這個理解在法律層面并不成立。
《社會保險法》明確規(guī)定,用人單位應(yīng)當自用工之日起30日內(nèi)為其職工申請辦理社保登記。未辦理社會保險登記的,由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當繳納的社會保險費。所以,企業(yè)在試用期間必須為員工繳納社保。如果員工要求企業(yè)補繳,企業(yè)必須100%補繳員工的社保。而且未繳納社保期間,發(fā)生工傷等意外情況,企業(yè)逃不掉責任,不管是不是員工自愿放棄參保,只要公司未給員工繳納社保,在工作期間意外受傷被認定為工傷,原本由工傷保險基金支付的費用都得公司來支付。
從風險角度看,這一條尤其需要重視。試用期本身就存在不確定性,一旦疊加社保缺失,企業(yè)實際承擔的責任反而更高。
三、誤區(qū)三:不簽合同就不用交社保
在一些用工管理相對粗放的企業(yè)中,會出現(xiàn)“先用人、后補手續(xù)”的情況,甚至有人認為,只要沒有簽訂勞動合同,就可以暫時不繳納社保。
但在法律認定上,勞動關(guān)系的成立并不以合同為唯一依據(jù)。只要存在實際用工行為,并且有相應(yīng)證據(jù)能夠證明雙方之間的用工關(guān)系,比如工資發(fā)放記錄、考勤記錄、工作安排等,就可能被認定為勞動關(guān)系成立。
實務(wù)中,有些用人單位會以沒有簽訂勞動合同為由拒絕為職工繳納社保,豈不知,勞動關(guān)系的確定可不僅僅取決于一紙合同,只要有充分的證據(jù)證明個人與單位之間存在勞動關(guān)系,社保就必須得交。
也就是說,不簽合同并不能規(guī)避責任,反而會疊加更多用工風險。
四、誤區(qū)四:單位必須為法定代表人繳納社保
關(guān)于法定代表人的社保問題,很多企業(yè)也容易走向另一個極端,要么一概不交,要么一概強制繳納,其實這兩種做法都不夠準確。
首先需要明確的是,法定代表人是代表公司行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的責任人,本質(zhì)上是一個法律身份,而不是自動等同于“員工”。
首先,法定代表人是代表公司行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的責任人。法定代表人是自然人,公司能否為法定代表人辦理基本養(yǎng)老保險參保繳費,取決于法定代表人與公司之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系。當公司法定代表人(又稱法人代表)與公司構(gòu)成勞動關(guān)系時,應(yīng)依法參加職工基本養(yǎng)老保險。當公司法定代表人與公司之間不存在勞動關(guān)系時,根據(jù)《社會保險法》規(guī)定,其不屬于社會保險的強制參保對象。
所以,問題的關(guān)鍵并不在“是不是法定代表人”,而在于是否存在勞動關(guān)系。這一點在股東兼任高管、創(chuàng)始人兼任職務(wù)的公司中尤其需要具體判斷。
溫馨提示
社保這件事,看起來是成本問題,但從企業(yè)管理的角度看,本質(zhì)上是合規(guī)問題。很多所謂的“靈活處理”,短期看似節(jié)省了支出,但一旦進入補繳、仲裁甚至工傷責任階段,成本往往會被成倍放大,而且還伴隨著不可控的風險。
對于企業(yè)來說,把社保當作剛性義務(wù)來處理,反而是最省事的方式;對于個人來說,也不要輕易接受“放棄社保換現(xiàn)金”的安排,因為這些選擇的影響,往往是在更久之后才顯現(xiàn)出來。
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