張和玉律師：金彈子盆景盜竊案辯護從寬記錄（含文書）

（烏柿圖片）

金彈子是一種盆景，學(xué)名烏柿，是柿科柿屬常綠或半常綠喬木。

該物種原產(chǎn)中國長江流域，分布于四川西部、湖北西部、貴州、湖南、安徽南部及云南東北部，生于海拔600-1500米的濕潤疏林或石山林中。喜光且適應(yīng)性強，耐寒、耐高溫、耐陰濕，適宜酸性至中性土壤。

案件事實

以銷贓金額69600元定案，在貴州大概量刑幅度應(yīng)該在4-5年。

因被害人要價過高，雙方?jīng)]有談妥，未取得被害人諒解。

辯護意見（刪減版）

尊敬的審判長：

辯護人對本案定性沒有意見，認為量刑建議過重。

一、本案無證據(jù)證明盜竊行為給被害人造成的損失大于69600元的盜竊數(shù)額，不能以此加重處罰

被害人不能提供有效的價格證明，沒有價格評估報告，不能當(dāng)然認為銷贓金額一定低于實際損失。

辯護人走訪了貴陽本地的花鳥市場，發(fā)現(xiàn)金彈子價格差異極大，沒有固定標準，實際成交價遠低于商家報價。影響價格的主因包括樹齡、成熟度、造型美感、品種、原生嫁接、稀缺度、市場行情等等。

正如被害人所說，觀賞性物品，喜歡的人出價高一些，同理，在不喜歡的人眼中是一文不值，購買者支付的是情感溢價。

同時，證人微信聊天記錄、微信交易記錄能證明其轉(zhuǎn)售獲利60800元，低于盜竊數(shù)額，可以一定程度說明案發(fā)后基準日涉案財物市場價值沒有高于盜竊數(shù)額。

鑒于涉案財物特征不明，影響價格因素眾多，據(jù)此就認定被盜物品價值高于盜竊數(shù)額并對被告人加重刑罰證據(jù)不足。

二、被告人的自首具有實際價值，建議給予更大的從寬幅度

根據(jù)貴州省高級人民法院、貴州省人民檢察院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）實施細則》第4.13.1規(guī)定，自首具有實際價值的，可以減少更大幅度的基準刑。

本案犯罪現(xiàn)場無監(jiān)控，偵查機關(guān)僅根據(jù)被害人報案掌握部分犯罪事實。被告人第一個主動到案，如實供述全案犯罪事實，是快速偵破本案的關(guān)鍵，有助于節(jié)約司法資源，其自首應(yīng)有實際價值。

三、被告人在初次訊問時就自愿認罪認罰，主動退賠挽回了被害人的經(jīng)濟損失，認罪態(tài)度良好

四、被告人的前科是交通肇事犯罪，不能增加基準刑

根據(jù)貴州省高級人民法院、貴州省人民檢察院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）實施細則》4.24前科的規(guī)定，前科犯罪為過失犯罪和未成年人犯罪的不能增加基準刑。交通肇事罪是過失犯罪，不能增加基準刑。

五、被告人及家屬已多次向被害人道歉，愿意賠償取得被害人諒解，因被害人要價甚高未果

六、同類案例判決更輕

辯護人提交了本院刑事判決書一份，兩者金額相近、具有類似的從寬量刑情節(jié)。相比本案，另案是多次犯罪，但另案量刑建議及判決比本案的量刑建議更輕，望同案同判。

七、刑期計算

判決結(jié)果

有人說兩年半是考慮到某些情節(jié)加重處罰，現(xiàn)判決中已采納我的意見未認定加重情節(jié)，但刑期上為何沒有變化？

盡力了，該認定的也認定了，略有遺憾，按理還可以爭取再減幾個月下來。

作者簡介：律所主任，司法部死核援助律師，省市律協(xié)刑專委委員，辦有無罪免死不起訴緩刑等案件。

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