兩高新規：占5畝基本農田即涉刑，這些行為別碰

2026年5月18日起，兩高《關于辦理非法占用耕地案件適用法律若干問題的規定》正式施行，入罪標準、行為認定、競合處罰等關鍵問題有了新的標尺。

這段時間我們接到的土地合規咨詢明顯增多，涉農經營企業在流轉、用途變更、場地硬化等環節的疑問越來越具體，從"這塊地能不能動"到"動了會怎樣"，問法的變化本身就說明一件事：涉及耕地的容錯空間正在收窄。

暢森律師結合實務中遇到的真實問題與新規要點，梳理企業經營中可能觸及的刑事風險。

*具體案例 具體分析 法律科普 僅供參考

01多少面積會構成犯罪？

新規第12條給出了明確（"數量較大"）的入罪標準：

• 永久基本農田：非法占用并毀壞5畝以上
• 其他耕地：非法占用并毀壞10畝以上

即構成非法占用農用地罪。

實務中有三點需要特別注意：

1.面積可“折算合計”：

新規允許將基本農田和其他耕地的面積按比例折算合計，比如占了3畝基本農田加4畝普通耕地，折算后也可能達到入罪門檻。

2. 累犯標準減半：

兩年內因非法占用農用地受過二次以上行政處罰又犯的，入罪標準直接減半，基本農田2.5畝、其他耕地5畝就可能構成犯罪。

3. 面積累計計算：

至于多次實施且依法應當追訴的，或者兩年內多次未經處理的，占用面積累計計算，積少成多同樣觸犯刑法。

02哪些“動土”行為可能涉刑

很多人以為只有占耕地建房才算犯法。新規第11條明確列出了五類行為：

• 建房及其他設施建設；
• 建窯建墳挖湖造景；
• 挖砂采石采礦取土；
• 排放污染物或堆放廢棄物造成耕地嚴重污染；
• 其他改變耕地用途造成毀壞的情形。

只要造成耕作層破壞、耕地毀壞，性質就不再是行政違規，而是刑事犯罪。
特別提示：在流轉來的土地上挖塘養魚、硬化地面、取土賣砂等，看似只是“動動土”，一旦破壞耕作層并踩中面積門檻，性質即從行政違規轉為刑事犯罪。

03觸犯多法律？

非法占用耕地同時造成環境污染或構成非法采礦的，新規第13條確立了"擇一重罪處罰"的規則。司法機關會選擇處罰更重的罪名定罪，不會按最輕的算。這意味著此類案件可能面臨的刑期上限大幅提升。

04三種情形從重處罰

新規第15條明確以下三種情形應當從重處罰：

1.被行政機關責令停止后繼續實施的、

2.暴力抗拒執法的、

3.向國家工作人員行賄的，應當從重處罰。

其中暴力抗拒和行賄如果同時構成妨害公務罪、襲警罪、行賄罪的，數罪并罰。

但新規第16條也給了出路。行為人積極修復治理、恢復種植條件的，可以依法從寬處罰。犯罪情節輕微的，可以不起訴或免予刑事處罰；情節顯著輕微的，不作為犯罪處理。

05兩條容易被忽視的規則

1. 違建交易合同無效：

當事人約定占用耕地違法建設、買賣或租賃耕地上違建的合同，法院應當認定無效（第8條）。在民事層面，這類交易從一開始就不受法律保護。

2. 追責沒有“過期”一說：

行政處罰方面，耕地未恢復至未被占用狀態之前，視為違法行為處于"繼續狀態"，追責期限從行為終之日起計算（第4條）。

換句話說，只要地沒恢復，就不存在"過了追訴時效"這回事。

暢森律師告訴你

結合暢森律師長期辦理土地權屬、流轉及侵權糾紛案件，以及為農產品種植等涉農經營主體提供常年法律顧問服務的實踐經驗，圍繞土地相關事宜，向各顧問單位及廣大土地經營者提出如下法律建議：

第一，動手前先“看地”

不管是農業企業流轉土地搞規模經營，還是個人在宅基地周邊動土，動手之前先搞清楚這塊地到底是什么性質。尤其是永久基本農田，是實際經營中非常重要的紅線。

第二，流轉合同要“設防”

在土地流轉協議中，雙方應明確約定：承租方不得擅自改變土地用途，不得破壞耕作層；如果因承租方違法行為導致出租方涉刑或遭受行政處罰的，承租方應承擔全部賠償責任。

這不是一句走過場的格式條款。它能表明出租方對違法行為不知情、未參與，一旦真的出了事，出租方也有明確的索賠依據。我們在為某顧問單位起草流轉合同時已反復強調這一點，建議涉及耕地流轉的企業都將類似條款作為標準配置寫入協議。

第三，收到整改通知后“立即停、趕緊改”

若被自然資源部門或鄉鎮政府責令停止，切勿心存僥幸繼續施工。第一時間停止違法狀態、積極復墾修復，是爭取從寬處理甚至出罪的最重要機會。

第四，拿不準就問律師

如果對用地性質或行為邊界不確定，務必提前咨詢專業律師，切勿盲目動工，以免“地還沒種熟，人就進了局子”。