應(yīng)當警惕偽報貿(mào)易性質(zhì)走私司法認定擴大化傾向

本文擬對司法實踐中廣泛存在且被認定為偽報貿(mào)易性質(zhì)的走私類型，如借用邊民互市貿(mào)易額度、跨境電商零售進口中的“推單”“刷單”“二次銷售”“集貨”、加工貿(mào)易企業(yè)利用自己保稅指標為他人進口貨物、海南離島免稅品 “套代購”等等，結(jié)合《海關(guān)法》對于走私行為構(gòu)成條件以及《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于印發(fā)〈辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見〉的通知》（法〔2002〕139號）（以下簡稱“139號文”）對于偽報貿(mào)易性質(zhì)走私（實際是將特定走私行為概念化）的規(guī)定進行簡要評析，闡述其與走私行為構(gòu)成條件的關(guān)系，并指出司法實踐將偽報貿(mào)易性質(zhì)走私認定擴大化的傾向。

一、借用邊民互市貿(mào)易免稅進口商品額度

邊民互市貿(mào)易是國家給予邊境地區(qū)居民以較大實惠，是幫助邊境地區(qū)居民脫貧致富、維護并促進邊境地區(qū)繁榮穩(wěn)定的重要措施。國家在制定該政策時，并未禁止邊民將其所享有的優(yōu)惠政策讓渡于非邊民，同時也不禁止非邊民借用該政策。國家發(fā)布的邊民互市政策內(nèi)容：邊民通過互市貿(mào)易進口的生活用品（列入《邊民互市進口商品不予免稅清單》的除外），每人每日價值在人民幣8000元以下的，免征進口關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)稅。這是《邊民互市貿(mào)易管理辦法》的核心內(nèi)容，也是邊民互市政策的重中之重。除此之外，除了重申按《海關(guān)法》要求的如實申報、接受海關(guān)監(jiān)管外，沒有新的監(jiān)管規(guī)范要求。

《邊民互市貿(mào)易管理辦法》規(guī)定的優(yōu)惠政策如下：
“第五條 邊民通過互市貿(mào)易進口的生活用品（列入邊民互市進口商品不予免稅清單的除外），每人每日價值在人民幣8000元以下的，免征進口關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)稅。超過人民幣8000元的，對超出部分按照規(guī)定征收進口關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)稅。”
根據(jù)《邊民互市貿(mào)易管理辦法》規(guī)定，相關(guān)法律后果如下：
“第九條 各級海關(guān)要加強對邊民互市貿(mào)易的管理，嚴厲打擊利用邊民互市貿(mào)易進行走私違法的活動。對違反《海關(guān)法》和本辦法規(guī)定的，海關(guān)按照《海關(guān)法》和《海關(guān)行政處罰實施條例》進行處理。”

評析：就目前所謂借用邊民互市貿(mào)易免稅進口商品額度偽報貿(mào)易性質(zhì)走私罪案例，對照法律、行政法規(guī)規(guī)范，一方面，借用邊民互市貿(mào)易免稅進口商品額度，并不違法；另一方面，在邊民申報進口的過程中，均如實向海關(guān)申報了關(guān)于進口商品的所有信息，無逃避海關(guān)監(jiān)管之行為，海關(guān)監(jiān)管職責也一直在正常履行中。因而，借用邊民互市貿(mào)易免稅進口商品額度不符合《海關(guān)法》第八十二條規(guī)定的條件，不構(gòu)成走私行為，所謂“假借邊民互市貿(mào)易行走私之實”都是在憑空想象的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的評判意見。利用邊民互市貿(mào)易進行走私違法的活動，明顯是指違反《海關(guān)法》的行為，而不是借用邊民互市貿(mào)易免稅進口商品額度的不規(guī)范的行為。因此，當回到“139號文”對于偽報貿(mào)易性質(zhì)走私的總結(jié)概括（購買涉稅單證，貨物屬于海關(guān)監(jiān)管，國家稅款損失），借用邊民互市貿(mào)易免稅進口商品額度的行為完全與此不搭界。

二、海淘直郵代購以寄遞物品形式進境

海淘直郵代購進口物品，是指代購人提供海淘代購進口物品的服務(wù)，并以寄遞形式將物品通過郵政、快遞等運輸進境。因申報價值不足以計征稅款50元獲得海關(guān)免稅驗放，個別情況下在海關(guān)查驗時提供真實購買價格信息而獲得征稅驗放（也有提供虛假購買價格信息）。提供跨境代購服務(wù)的人員，為國內(nèi)消費者（客戶）從跨境交易平臺購買物品提供幫助，在國外委托第三方進行收件、拆件、打包、寄遞，通過郵政等寄遞到國內(nèi)，收取服務(wù)費用。直郵模式的特點是：由寄件人（銷售方）直達收件人（國內(nèi)消費者），由每個消費者個人收件。在代購服務(wù)過程中，代購人員始終都是屬于代購的角色，購買人始終是境內(nèi)消費者。而代購人員代購后在境外的拆件、打包、寄遞或委托他人進行拆件、打包、寄遞，都是在協(xié)助寄件人。

《關(guān)稅條例》第五條規(guī)定：“進口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人、進境物品的所有人，是關(guān)稅的納稅義務(wù)人。”
《關(guān)稅法》第三條規(guī)定：“進口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人、進境物品的攜帶人或者收件人，是關(guān)稅的納稅人。”

評析：根據(jù)《海關(guān)法》、《關(guān)稅條例》（已失效）、《關(guān)稅法》（2024年12月1日起生效），寄遞進境物品的收件人（在直郵代購的案件中，即消費者的角色）是向海關(guān)申報的責任人、納稅人，海淘直郵代購進口物品案例也不例外。寄遞物品沒有如實向海關(guān)申報在境外的購買價格，如果漏交稅款或偷逃稅款的話，也應(yīng)當由申報義務(wù)人、納稅人即收件人承擔責任，而不是由代購人承擔，這是由法律、行政法規(guī)明文規(guī)定的，除非代購人提供了協(xié)助，但那也只是協(xié)助的角色。一方面，代購人不具有偽報貿(mào)易性質(zhì)走私之前提（購買涉稅單證，進口貨物屬于海關(guān)監(jiān)管，國家稅款損失）；另一方面，代購人不應(yīng)當承擔在寄遞物品低報價格情形下的申報責任與納稅義務(wù)（見《跨境直郵代購責任評析系列之三：代購人不違法、不構(gòu)成走私行為》一文）。

三、跨境電商零售進口中的“推單”“刷單”“集貨”“二次銷售”等

我國海關(guān)自2014年增列跨境貿(mào)易電子商務(wù)海關(guān)監(jiān)管方式（代碼9610），跨境電商開啟了蓬勃發(fā)展的征程。十年來，海關(guān)持續(xù)完善跨境電商監(jiān)管體系，強化智慧監(jiān)管改革，助力跨境電商“從無到有、從有到優(yōu)”高質(zhì)量發(fā)展，跨境電商逐漸成長壯大為推動外貿(mào)發(fā)展不可或缺的力量。但是，由于是新生業(yè)態(tài)，也出現(xiàn)了許多問題，其中一個問題是法律、行政法規(guī)之規(guī)范缺失，其他層級規(guī)范效力不足等，導(dǎo)致企業(yè)操作中的不合規(guī)容易被上升到走私乃至走私犯罪。在跨境電子商務(wù)零售進口商品中，以下三種情形不適用跨境電子商務(wù)零售進口商品優(yōu)惠稅收政策，均按一般貿(mào)易形式全額征稅：一是超過單次限值的，二是累加后超過個人年度限值的單次交易，三是完稅價格超過5000元限值的單個不可分割商品。

財政部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局關(guān)于跨境電子商務(wù)零售進口稅收政策的通知（財關(guān)稅〔2016〕18號）規(guī)定的優(yōu)惠政策如下：
“在限值以內(nèi)進口的跨境電子商務(wù)零售進口商品，關(guān)稅稅率暫設(shè)為0%；進口環(huán)節(jié)增值稅、消費稅取消免征稅額，暫按法定應(yīng)納稅額的70%征收。”
根據(jù)財政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進口稅收政策的通知（財關(guān)稅〔2018〕49號），跨境電商零售進口優(yōu)惠政策如下：
“一、將跨境電子商務(wù)零售進口商品的單次交易限值由人民幣2000元提高至5000元，年度交易限值由人民幣20000元提高至26000元。
二、完稅價格超過5000元單次交易限值但低于26000元年度交易限值，且訂單下僅一件商品時，可以自跨境電商零售渠道進口，按照貨物稅率全額征收關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅、消費稅，交易額計入年度交易總額，但年度交易總額超過年度交易限值的，應(yīng)按一般貿(mào)易管理。
三、已經(jīng)購買的電商進口商品屬于消費者個人使用的最終商品，不得進入國內(nèi)市場再次銷售；原則上不允許網(wǎng)購保稅進口商品在海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域外開展“網(wǎng)購保稅+線下自提”模式。”
根據(jù)商務(wù)部、發(fā)展改革委、財政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局、市場監(jiān)管總局關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進口監(jiān)管有關(guān)工作的通知（商財發(fā)〔2018〕486號），在跨境電商零售進口中的相關(guān)法律后果如下：
“海關(guān)對違反本通知規(guī)定參與制造或傳輸虛假‘三單’信息、為二次銷售提供便利、未盡責審核訂購人身份信息真實性等，導(dǎo)致出現(xiàn)個人身份信息或年度購買額度被盜用、進行二次銷售及其他違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定情況的企業(yè)依法進行處罰。對涉嫌走私或違規(guī)的，由海關(guān)依法處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。對利用其他公民身份信息非法從事跨境電商零售進口業(yè)務(wù)的，海關(guān)按走私違規(guī)處理，并按違法利用公民信息的有關(guān)法律規(guī)定移交相關(guān)部門處理。對不涉嫌走私違規(guī)、首次發(fā)現(xiàn)的，進行約談或暫停業(yè)務(wù)責令整改；再次發(fā)現(xiàn)的，一定時期內(nèi)不允許其從事跨境電商零售進口業(yè)務(wù)，并交由其他行業(yè)主管部門按規(guī)定實施查處。”

跨境電商零售進口經(jīng)營者，即跨境電子商務(wù)企業(yè)，是自境外向境內(nèi)消費者銷售跨境電商零售進口商品的境外注冊企業(yè)，為商品的貨權(quán)所有人，其負有向海關(guān)申報的負責，承擔如實申報責任，依法接受海關(guān)監(jiān)管。

評析：關(guān)于“二次銷售”和“再次銷售”，其本身不是逃避海關(guān)監(jiān)管的行為。是跨境電子商務(wù)企業(yè)在銷售完成、消費者（訂購人）在購買完成后再次予以銷售的行為。不得再次銷售，是再次銷售的禁令，作為跨境電商零售進口的規(guī)范性文件《六部門跨境電商監(jiān)管通知》和海關(guān)總署公告2018年第194號，這樣的禁令有其自身的考慮。就單純的再次銷售而言，如果這兩個規(guī)范不具有法律授權(quán)、立法依據(jù)的話，則不是認定走私違法的依據(jù)。

關(guān)于“推單”“刷單”“集貨”“囤貨”。“推單”“刷單”是購買的形式，表現(xiàn)為消費者的非真實性，但是從實質(zhì)解釋的角度，如果是真實的消費者個人購買或由他人代為購買，則符合跨境電商零售進口的政策要求；即使非真實，也屬于不符合跨境電商零售進口政策規(guī)范的要求，而不是違反《海關(guān)法》。所謂“集貨”“囤貨”，是“推單”“刷單”后、“二次銷售”“再次銷售”前的操作。與“二次銷售”“再次銷售”一樣，均沒有相應(yīng)的法律和行政法規(guī)的規(guī)定（指引與禁止），不能達到違反《海關(guān)法》的程度。交易真實性和消費者（訂購人）身份信息真實性是跨境電子商務(wù)零售商品進口的基本要求，如果達不到這兩項要求，則跨境電子商務(wù)平臺企業(yè)、跨境電子商務(wù)企業(yè)境內(nèi)代理人要承擔責任。如果涉及違反《海關(guān)法》構(gòu)成走私違法的，則要承擔相應(yīng)的法律責任，這些都不是用“推單”“刷單”“集貨”“屯貨”之詞所能評價、擔當?shù)摹?/p>

目前跨境電子商務(wù)零售進口的規(guī)范是將進口申報與補充申報確定為不同的主體，一個是申報責任人，即跨境電子商務(wù)企業(yè)境內(nèi)代理人或其委托的報關(guān)企業(yè)，一個是代收代繳義務(wù)人，即電子商務(wù)平臺經(jīng)營者、物流企業(yè)和報關(guān)企業(yè)，反映了規(guī)范之間不協(xié)調(diào)之處。而從《關(guān)稅法》最新規(guī)定來看，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者、物流企業(yè)和報關(guān)企業(yè)只是扣繳義務(wù)人，并無補充申報的要求。而所有跨境電商零售進口中的不規(guī)范均不具有偽報貿(mào)易性質(zhì)走私之前提（購買涉稅單證，進口貨物屬于海關(guān)監(jiān)管，國家稅款損失）。

四、加工貿(mào)易企業(yè)利用自己保稅指標為他人進口貨物

加工貿(mào)易企業(yè)利用自己保稅指標為他人進口貨物，是指加工貿(mào)易企業(yè)將自身申請保稅加工手冊所擁有的保稅進口貨物額度讓渡于他人，為他人進口貨物獲得免稅而提供便利，并從中獲得一定的利益。加工貿(mào)易企業(yè)利用自己保稅指標為他人進口貨物會使得保稅進口貨物脫離海關(guān)監(jiān)管，并致使國家稅收損失、造成偷逃應(yīng)繳稅款之后果。

根據(jù)《海關(guān)法》第三十二條，“經(jīng)營保稅貨物的儲存、加工、裝配、展示、運輸、寄售業(yè)務(wù)和經(jīng)營免稅商店，應(yīng)當符合海關(guān)監(jiān)管要求，經(jīng)海關(guān)批準，并辦理注冊手續(xù)。保稅貨物的轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)移以及進出保稅場所，應(yīng)當向海關(guān)辦理有關(guān)手續(xù)，接受海關(guān)監(jiān)管和查驗。”《海關(guān)法》第三十七條規(guī)定：“海關(guān)監(jiān)管貨物，未經(jīng)海關(guān)許可，不得開拆、提取、交付、發(fā)運、調(diào)換、改裝、抵押、質(zhì)押、留置、轉(zhuǎn)讓、更換標記、移作他用或者進行其他處置。”

評析：根據(jù)《海關(guān)行政處罰實施條例》，加工貿(mào)易企業(yè)使用偽造、變造的手冊、單證、印章、賬冊、電子數(shù)據(jù)或者以偽報加工貿(mào)易制成品單位耗料量等方式，致使海關(guān)監(jiān)管貨物、物品脫離監(jiān)管的，是走私行為。加工貿(mào)易企業(yè)實施了利用自己保稅指標為他人進口貨物之行為后，必然造成保稅貨物脫離海關(guān)監(jiān)管，也必然存在偽造核銷單證的事宜，這一行為已被《海關(guān)法》《海關(guān)行政處罰實施條例》所規(guī)定，無需用“偽報貿(mào)易性質(zhì)走私”來定義和概括。至于加工貿(mào)易企業(yè)在其中可能用國內(nèi)購買料件、一般貿(mào)易進口料件來生產(chǎn)保稅制成品出口或者實施虛假出口等，則應(yīng)當另行評價，另當別論。

五、海南離島免稅品套代購

海南離島免稅政策是國家支持海南自貿(mào)港建設(shè)的重要舉措。其政策核心內(nèi)容是：離島旅客（含離島且離境旅客）可以購買離島免稅商品共47類，每年每人免稅購物額度為10萬元人民幣，不限次數(shù)。超出免稅限額、限量的部分，照章征收進境物品進口稅。已經(jīng)購買的離島免稅商品屬于消費者個人使用的最終商品，不得進入國內(nèi)市場再次銷售。“套代購”有不同的表現(xiàn)形式，典型的是，組織、利用他人購買離島免稅品的資格和額度購買免稅品謀取非法利益，即所述“套代購”。

海南離島免稅品，沒有法律、行政法規(guī)的規(guī)范，只有規(guī)范性文件。而規(guī)范性文件關(guān)于法律責任的規(guī)定，也只有兩個公告有規(guī)定。

財政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局公告2020年第33號規(guī)定如下：
“六、已經(jīng)購買的離島免稅商品屬于消費者個人使用的最終商品，不得進入國內(nèi)市場再次銷售。
七、對違反本公告規(guī)定倒賣、代購、走私免稅商品的個人，依法依規(guī)納入信用記錄，三年內(nèi)不得購買離島免稅商品；對于構(gòu)成走私行為或者違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為的，由海關(guān)依照有關(guān)規(guī)定予以處理，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”
海關(guān)總署公告2025年第204號規(guī)定如下：
“第十六條 離島免稅商店有下列情形之一的，海關(guān)責令其改正，可給予警告；對于在一個公歷年度內(nèi)被海關(guān)警告超過3次的，海關(guān)可暫停其從事離島免稅經(jīng)營業(yè)務(wù)，暫停時間最長不超過6個月；情節(jié)嚴重的，海關(guān)可以撤銷離島免稅商店注冊登記。同時，離島免稅商店還應(yīng)當按照進口貨物補繳相應(yīng)稅款：
（一）將免稅品銷售給規(guī)定范圍以外對象的；
（二）超出規(guī)定的品種或者規(guī)定的限量、限額銷售免稅品的；
（三）未在海關(guān)核準的區(qū)域銷售免稅品的；
（四）未按照海關(guān)監(jiān)管規(guī)定辦理免稅品進口報關(guān)、入庫、出庫、銷售、提貨、核銷等相關(guān)手續(xù)的；
（五）出租、出讓、轉(zhuǎn)讓免稅商店經(jīng)營權(quán)的。
第十七條 離島旅客有下列情形之一的，由海關(guān)按照相關(guān)法律法規(guī)處理，且自海關(guān)作出處理決定之日起，3年內(nèi)不得享受離島免稅購物政策，并可依照有關(guān)規(guī)定納入相關(guān)信用記錄：
（一）以牟利為目的為他人購買免稅品或?qū)⑺徝舛惼吩趪鴥?nèi)市場再次銷售的；
（二）購買或者提取免稅品時，提供虛假身份證件或進出境證件、使用不符合規(guī)定身份證件或進出境證件，或者提供虛假離島信息的；
（三）其他違反海關(guān)規(guī)定的。
第十八條 違反本辦法規(guī)定，組織、利用他人購買離島免稅品的資格和額度購買免稅品謀取非法利益構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定或者走私行為的；離島免稅商店有違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為或者走私行為的，由海關(guān)依照《中華人民共和國海關(guān)法》和《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》的有關(guān)規(guī)定予以處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”

評價：海南離島免稅店是免稅店的特別形式，國家對于免稅店的監(jiān)管與責任施加只限于免稅店或免稅店經(jīng)營者，不涉及購買者。財政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局公告2020年第33號也好，海關(guān)總署公告2025年第204號也好，其關(guān)于購買方構(gòu)成走私違法的規(guī)定只具有提示作用，是技術(shù)性條款，不具有違法性判斷之法律意義。失去違法性判斷之法律意義就意味著不可以用來判斷走私違法行為構(gòu)成，更何談走私犯罪。此外，海南離島免稅商品在銷售時或購買時，均不存在海關(guān)法意義的申報進境，在銷售后或旅客在購買后，均不是海關(guān)監(jiān)管貨物，因而，不具有違反《海關(guān)法》《海關(guān)行政處罰實施條例》的判斷基礎(chǔ)。“套代購”不規(guī)范的行為均不具有偽報貿(mào)易性質(zhì)走私之前提（購買涉稅單證，貨物屬于海關(guān)監(jiān)管，國家稅款損失）。

六、結(jié)束語

在上述情形中，偽報貿(mào)易性質(zhì)似乎成了走私行為的同義詞，而對偽報貿(mào)易性質(zhì)本身的來源與運用的針對性，則只字不談。在司法實踐中，出現(xiàn)了眾多將一般行政違法行為，甚至不違法行為，認定為走私犯罪的情況。由于找不到適當?shù)姆Q謂來界定，于是便用了“偽報貿(mào)易性質(zhì)”，因而導(dǎo)致了不少的錯案。這需要引起足夠的警惕。

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所主任 海關(guān)與財稅團隊 孫國東律師