以兩起走私淫穢物品不起訴案談走私淫穢漫畫書刊的定罪與量刑

作者：吳國雄（深圳） 廣東廣和律師事務(wù)所海關(guān)及走私刑事業(yè)務(wù)委員會主任，海關(guān)法專業(yè)資深律師、走私犯罪刑事辯護(hù)專業(yè)資深律師，專注于走私犯罪辯護(hù)、海關(guān)爭議解決、海關(guān)事務(wù)專項(xiàng)顧問。

案例1孫天聰代收121本淫穢書刊被緝私局刑事立案，檢察院作出不起訴決定

為了逃避公安部門查處，臺灣人陳某明（另案處理）從臺灣將淫穢書刊統(tǒng)一郵寄給孫天聰，由孫天聰幫忙代收后，按照陳某明提供的國內(nèi)買家名單，再通過國內(nèi)快遞分發(fā)寄送給全國各地的客戶。2018年8月29日，福州海關(guān)駐郵局辦事處在對一件由臺灣寄往海南省三亞市編號為“FT006******TW”的郵件進(jìn)行X光機(jī)檢查時(shí)，查獲郵件內(nèi)裝有書刊《墜入地獄》120本、《FETISH》1本和動(dòng)漫畫像制品2件。同年9月6日上午，孫天聰持身份證件到海南省三亞市郵政局郵政速遞攬投站簽收郵件后,被辦案民警當(dāng)場抓獲。經(jīng)鑒定，該120本《墜入地獄》、1本《FETISH》均為淫穢書刊。
檢察院認(rèn)為，孫天聰實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第一百五十二條第一款規(guī)定的行為，但犯罪情節(jié)輕微，具有從犯情節(jié)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對孫天聰不起訴。（涉案人員系化名）

案例2石景朗通過代購從日本“駿河屋”網(wǎng)店購買100冊的淫穢雜志及光盤被海關(guān)查獲并刑事立案，檢察院決定不起訴

2016年6月，石景朗在日本一家名為“駿河屋”的網(wǎng)站上購買了100冊的淫穢雜志及隨附光盤，并計(jì)劃通過一個(gè)名為“瑪莎多拉”的第三方代購網(wǎng)站郵寄入境。因郵寄入境該100冊淫穢雜志及隨附光盤的運(yùn)費(fèi)超出預(yù)期，石景朗與“瑪莎多拉”網(wǎng)站客服商量進(jìn)行拆分，最后實(shí)際支付購買了52冊淫穢雜志及隨附光盤。在郵寄入境途中，為了賺取利潤補(bǔ)貼運(yùn)費(fèi)及成本，石景朗在多個(gè)QQ群進(jìn)行宣傳，企圖將其購買的部分淫穢雜志及隨附光盤加價(jià)推銷。后該裝有52張淫穢光盤及52冊淫穢雜志的包裹被福州海關(guān)駐郵局辦事處查獲。

檢察院認(rèn)為，石景朗實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第一百五十二條第一款規(guī)定的走私淫穢物品的行為，但鑒于其犯罪數(shù)額不大，系初犯、偶犯，歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，具有悔罪表現(xiàn)，犯罪情節(jié)輕微，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定，決定對石景朗不起訴。（涉案人員系化名）

走私刑事辯護(hù)資深律師吳國雄（深圳）分析：
1、《刑法》第一百五十二條規(guī)定：“以牟利或者傳播為目的，走私淫穢的影片、錄像帶、錄音帶、圖片、書刊或者其他淫穢物品的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金”。走私淫穢物品罪在主觀上必須是以牟利與傳播之目的，上述兩個(gè)案例都有客觀證據(jù)證實(shí)犯罪嫌疑人有此目的。如果行為人之目的純系“個(gè)人自用”不用于“牟利”或“傳播”，則不構(gòu)成該罪，但海關(guān)仍將涉案書籍作為“違禁品”予以沒收。

2、走私淫穢物品罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定：以牟利或者傳播為目的，走私淫穢物品，達(dá)到下列數(shù)量之一的，可以認(rèn)定為刑法第一百五十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)較輕”：

（一）走私淫穢錄像帶、影碟五十盤（張）以上不滿一百盤（張）的；

（二）走私淫穢錄音帶、音碟一百盤（張）以上不滿二百盤（張）的；

（三）走私淫穢撲克、書刊、畫冊一百副（冊）以上不滿二百副（冊）的；

（四）走私淫穢照片、畫片五百張以上不滿一千張的；

（五）走私其他淫穢物品相當(dāng)于上述數(shù)量的。

走私淫穢物品在前款規(guī)定的最高數(shù)量以上不滿最高數(shù)量五倍的，依照刑法第一百五十二條第一款的規(guī)定處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

走私淫穢物品在第一款規(guī)定的最高數(shù)量五倍以上，或者在第一款規(guī)定的最高數(shù)量以上不滿五倍，但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車輛從事走私活動(dòng)等情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。

筆者將其表格化如下：

3、上述兩案例，系走私淫穢動(dòng)漫及書刊、光盤，案例1合計(jì)121冊，案例2合計(jì)104冊（張），剛剛達(dá)到起刑點(diǎn)100冊。案例1犯罪嫌疑人系從犯，案例2犯罪嫌疑人系初犯、偶犯，兩人都認(rèn)罪認(rèn)罰，故檢察院作出“罪輕不訴”。

4、總體而言走私淫穢物品罪在我國屬于重罪，近年因走私淫穢動(dòng)漫書刊超過1000冊被判十年以上有期徒刑的案件并不少見。爭議焦點(diǎn)常常在涉案數(shù)量、鑒定意見、主從犯的認(rèn)定等。

來源：海律通訊

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