油卡套票未自用，構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪嗎

??????????作者：王如僧律師，稅務(wù)訴訟律師，原則上只辦涉稅案件。

一、操作模式

甲公司是一間物流公司，物流公司利潤(rùn)微薄，永遠(yuǎn)都是缺進(jìn)項(xiàng)發(fā)票的。

由于業(yè)務(wù)模式牽制，物流公司的進(jìn)項(xiàng)發(fā)票通常是保險(xiǎn)、車(chē)輛維修、過(guò)橋費(fèi)（ETC）、購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛，還有油料。

保險(xiǎn)、車(chē)輛維修、ETC都是杯水車(chē)薪，購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛的金額確實(shí)比較大，但是也不能老是買(mǎi)車(chē)啊，特別是業(yè)務(wù)不好，處于餓不死、又吃不飽的狀態(tài)時(shí)，更是如此。

當(dāng)然，有的物流公司還會(huì)要求掛靠在其公司名下的司機(jī)在購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛時(shí)，以其公司名義購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛，順便把這輛車(chē)的保險(xiǎn)等雜七雜八的進(jìn)項(xiàng)發(fā)票也開(kāi)給物流公司，但這種情況不多見(jiàn)。

想來(lái)想去，只能從油票那里做文章了。

以前，物流公司的做法是，實(shí)際消耗的油料為100萬(wàn)，但是采購(gòu)時(shí)，充200萬(wàn)的油料，多出來(lái)的100萬(wàn)油料，分配到副卡上，把副卡交給司機(jī)，折抵運(yùn)費(fèi)。

譬如運(yùn)費(fèi)2萬(wàn)，支付給司機(jī)的現(xiàn)金是1萬(wàn)，另外1萬(wàn)運(yùn)費(fèi)，實(shí)際上是一張價(jià)值1萬(wàn)的有卡。

這種方式搞的司機(jī)怨聲載道。因?yàn)樗緳C(jī)用不了那么多油啊，只能將油卡低價(jià)轉(zhuǎn)讓給卡販子，1萬(wàn)塊的油卡，可能只能到手9200塊。因?yàn)榭ㄘ溩右惨嶅X(qián)。

為了把生意做大、做強(qiáng)，后來(lái)卡販子跟物流公司勾搭上了，將這種模式變形了。

物流公司將充多的、用不完的油卡直接賣(mài)給卡販子，卡販子拿著這些油卡去加油站刷卡套現(xiàn)。

因?yàn)楹芏噙^(guò)路司機(jī)，譬如私家車(chē)，在加油時(shí)是不需要發(fā)票的，只要卡販子的油比加油站的油稍微便宜一點(diǎn)點(diǎn)，不愁刷不掉。

發(fā)展到高級(jí)階段，變成充卡的錢(qián)都是卡販子墊付給物流公司的了，物流公司只要出個(gè)名，借個(gè)殼給卡販子,月尾的時(shí)候等快遞就行了。

這種模式下，物流公司不用墊付資金，見(jiàn)票給錢(qián)，又沒(méi)有資金回流，又能解決物流公司的進(jìn)項(xiàng)問(wèn)題，受到了很多物流公司的青睞。

二、入罪思路

這種案件，很多司法機(jī)關(guān)認(rèn)為物流公司、卡販子的行為構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪。

理由就是，油被卡販子刷掉了，沒(méi)有用于物流公司的自有車(chē)輛上，發(fā)票卻被物流公司抵扣了，這不是虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票，還能是啥啊？

這個(gè)思路隱含著一個(gè)觀點(diǎn)，那就是多出來(lái)的油料不是銷(xiāo)售給了物流公司，而是銷(xiāo)售給了卡販子，即開(kāi)票方把油料銷(xiāo)售給了卡販子，把發(fā)票開(kāi)給了物流公司，票貨分離了。

三、觀點(diǎn)分歧

可是問(wèn)題來(lái)了，開(kāi)票方不知道物流公司跟卡販子之間的內(nèi)部約定啊，不知道物流公司跟卡販子之間操作模式啊，開(kāi)票方是跟物流公司簽訂的合同啊，接受的是物流公司公戶打過(guò)來(lái)的貨款啊，并且這筆錢(qián)打給開(kāi)票方后，沒(méi)有從開(kāi)票方那里轉(zhuǎn)出來(lái)，又回到物流公司的私戶上啊。

大家想想，開(kāi)票方就是一個(gè)賣(mài)貨的，當(dāng)然只關(guān)心能不能把貨賣(mài)出去，能不能及時(shí)收到貨款，怎么會(huì)關(guān)心貨物是誰(shuí)提走的，最終流向何處呢？只要提貨手續(xù)齊備，誰(shuí)來(lái)拉貨，都沒(méi)問(wèn)題。

另外，由于卡販子是以物流公司的名義開(kāi)卡的，開(kāi)票方只跟物流公司對(duì)接，連卡販子是誰(shuí)也不知道啊，怎么貨就是賣(mài)給了卡販子了呢。

因此，你說(shuō)開(kāi)票方是把油料賣(mài)給了卡販子，開(kāi)票方肯定一臉無(wú)辜，一百個(gè)不愿意，一萬(wàn)個(gè)不服氣。

四、爭(zhēng)議的實(shí)質(zhì)

這種案件，油料究竟是賣(mài)給了物流公司，還是賣(mài)給了卡販子，就看司法機(jī)關(guān)能不能穿透了。

認(rèn)為可以穿透的理由是，油料沒(méi)有自用，而是被卡販子刷掉了，從經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上看，就是賣(mài)給了卡販子。

認(rèn)為不能穿透的理由是，物流公司跟開(kāi)票方之間合同是成立、有效的，并且已經(jīng)履行了，在法律形式上，就是賣(mài)給了物流公司啊。

民法也是國(guó)家基本大法啊，民法也是有法律效力的啊，你不能無(wú)視民法的規(guī)定啊。

另外，你無(wú)視民法的規(guī)定，不利于維護(hù)交易安全啊，不利于維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序啊。

大家想想，我只跟你簽合同，只接了你貨款，貨物是第三方以你的名義提走的。某天，法院跟我說(shuō)，貨物實(shí)際上是賣(mài)給了提貨的那個(gè)人，不是賣(mài)給了簽合同的那個(gè)人，以后還能做生意嗎？

如果法院判決我的貨物是賣(mài)給了提貨的那個(gè)人，以后做生意的時(shí)候，我只能將貨物銷(xiāo)售終端消費(fèi)者，不能賣(mài)給給批發(fā)商、中間商了。

因?yàn)?，我只要是賣(mài)給中間商，就無(wú)法監(jiān)督貨物的去向啊，就無(wú)法避免虛開(kāi)的風(fēng)險(xiǎn)啊。

這對(duì)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)的打擊將是致命的，因?yàn)檫@會(huì)導(dǎo)致商品的流通，沒(méi)有中間環(huán)節(jié)了，以后只能直銷(xiāo)了。