廣東
作者：何國銘律師 （專注于商標犯罪與商業秘密犯罪案件控告及辯護）
涉嫌假冒注冊商標罪？簽署認罪認罰具結書要謹慎。今天來講講我們最近辦理的一起假冒注冊商標罪，這個案件剛開完庭，還沒出判決，案件的信息還不方便透露得太多。我們就來聊聊這個案件遇到的一些情況吧。這是東北某省案件，當事人家屬打電話聯系我的時候，是在審查起訴階段，當時我在云南辦案。她向我咨詢，說，她丈夫涉嫌假冒注冊商標罪，涉案金額是70多萬，有自首、坦白、退贓、賠償被害人損失等有利情節，同時，她丈夫在五年內因生產銷售偽劣產品罪被判處了拘役，案發前已經服刑完畢了。辦案檢察院想和當事人簽署認罪認罰具結書，給的量刑建議是有期徒刑兩年六個月。她就來咨詢我，問這個認罪認罰能不能簽，我思索了一會，根據她所說的這些有利及不利的情節，算了一下刑期，認為刑期應該在1年到1年7個月之間是比較合理的。所以建議先不簽，后面案件到了法院，在審判階段再和法院簽，到時盡量把刑期降低一些。
過了大概一個星期，她又電話聯系我，說她很早之前已經在當地委托了一個律師，當地的律師說如果不簽認罪認罰，刑期會加重，所以，考慮再三，還是決定簽了。她說，現在案件已經進入法院階段了，想委托我介入這個案件，希望能在刑期上再減少一些。
我介入案件后，經過閱卷和會見，寫了十幾頁的辯護詞，全面論述兩年六個月的刑期不合理，同時，也收集了很多全國的同類判決，以作為辯護詞的附件。這些材料，我們在開庭前都已經遞交給法院了。并且，我們在開庭前，去會見當事人，給他做庭前輔導時，也全面向他說明刑期應該怎么計算，他當時是同意我們的觀點，希望能和律師協力，爭取個好的結果。但是，等到開庭了，也許他是在看守所待久了，受到其他人的說教，又或者是出于庭審中嚴肅的氣氛的影響，當庭又明確認可了檢察院的量刑建議了。迫于無奈，我當庭和合議庭說，行使律師的獨立辯護權，在法庭上花了半個多小時，來論述這個量刑建議不合理。
為什么在當事人當庭認罪認罰的情況下，我要堅持所檢察院給的量刑是明顯過重的呢！主要還是以最高法、最高檢出臺的關于《常見犯罪的量刑指導意見》》的規定，以及某省高級人民法院出臺的《人民法院量刑指導意見》實施細則的規定作為依據。
首先，基準刑不明，對于既存在有減輕、從輕處罰情節，又存在加重處罰情節的，要計算出具體刑期，首先是需要確定一個基準刑，這個是基礎，然后再根據《量刑指導意見》的方式計算出具體的刑期。但是很明顯，量刑建議書與認罪認罰具結書是沒有體現基準刑的，量刑建議書是如何計算出兩年六個月的刑期呢？這個過程也是不明晰的。為了查明基準刑的問題，我們收集了很多相似案例，認為當事人的基準刑應該在有期徒刑三年至三年六個月之間。關于這些案件的判決書，我們在庭前已經提交給法庭用以參考了。
另外，針對刑期的計算，我們專門做了一個表格，以量刑指導意見為依據，對于從犯，可以減少基準刑的20%-50%；對于次要主犯的，可以減少基準刑的20%以下。對于自首，可以減少基準刑的40%以下；對于坦白，可以減少基準刑的20%以下；對于退贓、退賠的，可以減少基準刑的30%以下；積極賠償但沒有取得諒解的，可以減少基準刑的30%以下；對于有前科的，可以增加基準刑的10%以下。為了公平起見，我們選取了上述量刑情節中的平均數，例如，40%以下，就選取20%，30%，就選擇15%這樣一種規則，最終算出刑期應該是在有期徒刑一年至1年7個月之間。
還有另外一個點是我們重點攻擊的，就是當事人有一個同案犯，和他的涉案金額是相差無幾，但是，這個同案犯的量刑是沒有自首和賠償被害人損失的情節的，而他的量刑是在三年兩個月，所以，一比較，兩個人之間就僅僅是相差8個月，那么，自首加上賠償被害人損失的情節就僅僅減少8個月嗎？很明顯，8個月是不足以體現這兩個情節的。
現在案件開完庭了，但是判決還沒下來，我們也不知道結果會怎么樣。但是通過這個案件，我想給大家的建議是，簽署認罪認罰時要非常謹慎，尤其是需要注意檢察院給量刑建議的時候，有沒有說清楚基準刑是多少，每個有利情節能降低百分之幾的刑期，然后，自己私底下要去算一下，看這個量刑建議合不合理，然后再決定簽還是不簽。
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