外資公司轉(zhuǎn)股權(quán)的4個特殊法定要求

外資公司轉(zhuǎn)股權(quán)的4個特殊法定要求

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

外資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有什么特殊的法定要求？針對外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊法定要求問題，結(jié)合《外商投資法》、2024年新《公司法》及最高院的裁判規(guī)則，核心要點如下：第一，外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓，首先要符合外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單的要求，不能違反禁止/限制類領(lǐng)域的規(guī)定，否則轉(zhuǎn)讓可能無效。第二，必須履行外商投資信息報告義務(wù)，負(fù)面清單之外的領(lǐng)域僅需備案，負(fù)面清單之內(nèi)的需辦理商務(wù)部門的核準(zhǔn)，未經(jīng)核準(zhǔn)的轉(zhuǎn)讓無法完成變更。第三，中外合資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特殊要求：必須經(jīng)全體股東同意，合營他方享有優(yōu)先購買權(quán)，違反的轉(zhuǎn)讓會被認(rèn)定無效。第四，還要履行外匯、稅務(wù)的特殊程序，涉及跨境支付的要辦理外匯登記、對外支付稅務(wù)備案，否則無法完成資金的跨境流轉(zhuǎn)。

一、首先，要符合外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單的要求

這個是最基礎(chǔ)的前提，外資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不管是轉(zhuǎn)給境內(nèi)股東還是境外股東，都不能違反外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單的規(guī)定。比如，如果你的公司是從事負(fù)面清單里的禁止投資的領(lǐng)域，那外資不能進(jìn)入，如果你把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國投資者，導(dǎo)致外資進(jìn)入這個領(lǐng)域，那這個轉(zhuǎn)讓就是無效的。

如果是限制類的領(lǐng)域，那轉(zhuǎn)讓之后，外資的持股比例要符合負(fù)面清單的要求，比如有些領(lǐng)域要求外資持股不能超過50%，那你轉(zhuǎn)讓之后，外資的持股不能超過這個比例，否則也不符合要求。而且，這個是強制性的規(guī)定，如果違反了，不僅轉(zhuǎn)讓行為會被認(rèn)定無效，相關(guān)的責(zé)任人還可能被行政處罰。

二、必須履行外商投資的審批/備案程序

很多人以為，現(xiàn)在外資企業(yè)不用審批了，隨便轉(zhuǎn)就行，其實不是，要分不同的情況來處理：

1.負(fù)面清單之外的普通領(lǐng)域：如果你的公司是在負(fù)面清單之外的普通行業(yè)，那股權(quán)轉(zhuǎn)讓只需要履行外商投資信息報告義務(wù)，也就是在商務(wù)部門做個線上備案就行，不用審批，這個程序很簡單，線上提交材料就能完成。

2.負(fù)面清單之內(nèi)的特殊領(lǐng)域：如果你的公司是在負(fù)面清單之內(nèi)的限制類或者禁止類的領(lǐng)域，那股權(quán)轉(zhuǎn)讓就需要商務(wù)部門的核準(zhǔn)，也就是原來的審批程序，你要提交相關(guān)的資質(zhì)、持股比例的證明材料，拿到商務(wù)部門的正式批文，才能去辦理工商變更，否則，你沒辦法完成股東的變更登記，而且轉(zhuǎn)讓也不符合法律的規(guī)定。

這個是《外商投資法》實施之后的新規(guī)則，區(qū)分了負(fù)面清單內(nèi)外的不同程序，很多人還停留在舊的認(rèn)知里，很容易搞錯。

三、中外合資企業(yè)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊要求

如果你的外資企業(yè)是中外合資經(jīng)營企業(yè)，那還有更特殊的要求，這個是最多人踩坑的地方：根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的明確規(guī)定，合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，必須經(jīng)過全體合營股東的同意，而不是內(nèi)資企業(yè)的過半數(shù)同意！而且，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)，你向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不能比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠，否則，這個轉(zhuǎn)讓就會被認(rèn)定為無效。

比如，你是中外合資的股東，你要把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外面的投資人，你不能只經(jīng)過過半數(shù)股東同意，必須所有的股東，哪怕是持股1%的小股東，都要同意才行，只要有一個股東不同意，你就不能轉(zhuǎn)。而且，你還要提前通知其他股東，問他們要不要行使優(yōu)先購買權(quán)，不能偷偷把股權(quán)轉(zhuǎn)給外人，否則，其他股東可以起訴，要求確認(rèn)轉(zhuǎn)讓無效。這個比內(nèi)資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓要求嚴(yán)格很多，很多人搞錯了，以為和內(nèi)資一樣，過半數(shù)同意就行，結(jié)果導(dǎo)致整個轉(zhuǎn)讓都無效了。

四、外匯、稅務(wù)的特殊程序不能少

外資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，涉及到跨境資金的流轉(zhuǎn)，所以還有外匯和稅務(wù)的特殊程序，這些都不能忽略：

1.外匯變更登記：股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成之后，你要去外匯管理部門，辦理外商投資企業(yè)的外匯登記變更，因為股東的情況、外資的持股情況變了，這個是法定的程序，否則，你沒辦法辦理后續(xù)的資金跨境支付。

2.對外支付稅務(wù)備案：如果是境外的轉(zhuǎn)讓方，把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)的受讓方，受讓方要把股權(quán)轉(zhuǎn)讓款付給境外的轉(zhuǎn)讓方，那就要辦理服務(wù)貿(mào)易等項目對外支付稅務(wù)備案，因為要向境外付匯，超過5萬美元的話，就要做這個備案，否則，銀行不會給你辦理付匯的手續(xù)，錢沒辦法打出去。

3.特殊的稅務(wù)申報：外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓，還有特殊的稅務(wù)申報要求，比如非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的所得稅，要實行源泉扣繳，受讓方要代扣代繳相關(guān)的稅款，這個和內(nèi)資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓也不一樣，有專門的申報流程。

結(jié)合20余年公司法領(lǐng)域的辦案實踐，唐青林律師認(rèn)為，外資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是很多當(dāng)事人最容易踩坑的問題，很多人以為和內(nèi)資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓一樣，簽個協(xié)議、辦個工商變更就行，完全忽略了外資的特殊要求，最后導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效，或者沒辦法辦理資金的支付，耽誤了整個交易。他曾代理過一起標(biāo)的額數(shù)億的案件，某中外合資企業(yè)的外方股東，要把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給一個境外的投資人，以為只要雙方簽了協(xié)議就行，沒經(jīng)過全體股東的同意，也沒去商務(wù)部門做備案，結(jié)果，中方的小股東不同意，起訴到法院，說轉(zhuǎn)讓無效，最后法院認(rèn)定，這個轉(zhuǎn)讓違反了中外合資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，確實是無效的，雙方折騰了大半年，最后交易黃了，還損失了很多的違約金。所以他提醒，外資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，一定要先搞清楚這些特殊的要求，別搞錯了程序，不然出了問題，誰都擔(dān)不起。

比如在下列典型案例中：某中外合資的制造公司，外方股東甲占60%的股權(quán)，中方股東乙占40%的股權(quán)。后來，甲因為自己的集團(tuán)戰(zhàn)略調(diào)整，要把自己的全部股權(quán)，以2個億的價格，轉(zhuǎn)讓給境外的投資人丙。甲覺得，自己是大股東，只要自己和丙簽了協(xié)議就行，而且，他以為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓只要過半數(shù)股東同意就行，乙是小股東，他自己同意就夠了，所以，他沒通知乙，也沒問乙要不要行使優(yōu)先購買權(quán)，就直接和丙簽了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，還收了丙的2000萬定金。然后，甲去辦理工商變更的時候，才被告知，中外合資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，要經(jīng)過全體股東的同意，還要商務(wù)部門的核準(zhǔn)，這時候，乙才知道了這件事，非常生氣，直接起訴到法院，要求確認(rèn)這個股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，說自己作為合營股東，有優(yōu)先購買權(quán)，甲沒通知他，也沒經(jīng)過他的同意，違反了法律的規(guī)定。

法院審理認(rèn)為，根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，合營一方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須經(jīng)過全體合營股東的同意，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)，甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)，沒經(jīng)過乙的同意，也沒通知乙行使優(yōu)先購買權(quán)，違反了這個強制性的規(guī)定，所以，這個股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是無效的。

最后，甲不僅沒辦法把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，還要雙倍返還定金，還要賠償丙的其他損失，一共損失了好幾千萬，后悔都來不及了，如果他早點知道中外合資股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊要求，就不會出這個問題了。

總的來說，外資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，和普通的內(nèi)資企業(yè)有很大的區(qū)別，有很多特殊的法定要求，比如負(fù)面清單的要求、審批備案的程序、中外合資的特殊規(guī)則、外匯稅務(wù)的程序，這些都不能忽略，不然很容易導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效，或者沒辦法履行。如果您在外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題上遇到類似的疑難問題，可聯(lián)系專業(yè)律師進(jìn)行咨詢，以保障您的合法權(quán)益。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

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主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達(dá)26 年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

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