法定代表人變更那些事，你都清楚嗎？

導語

從選任、辭任、補任到解任、滌除……針對企業(yè)發(fā)展過程中涉及法定代表人的痛點、難點、堵點問題，從立法到實踐，我國公司法定代表人制度在深化改革、持續(xù)完善的過程中，不斷推動營商環(huán)境優(yōu)化

文/高景言

我國公司的法定代表人制度，在立法上是不斷變化的。

1986年的民法通則規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責人，是法人的法定代表人。”1993年的公司法，明確任何類型的公司只有“董事長為公司的法定代表人”。2005年的公司法對此有了突破，規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記”。2023年修訂的新公司法則規(guī)定“由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經(jīng)理擔任”。

可見，公司法定代表人經(jīng)歷了從“董事長唯一法定”到“擴大選任，自治增強”再到“實質(zhì)履職”的變化，也就是說，取消“執(zhí)行董事”，不再限定董事長，凡代表公司執(zhí)行事務的董事或經(jīng)理均可擔任，回歸“實質(zhì)履職”原則；并且，規(guī)定董事或經(jīng)理辭任視為同時辭去法定代表人，從而回歸代表人本質(zhì)，與民法典的規(guī)定相銜接。

選任

誰可以擔任公司的法定代表人？新公司法第十條第一款規(guī)定：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經(jīng)理擔任。”

上述規(guī)定較之以前，更加突出“代表公司執(zhí)行公司事務”以及民法典規(guī)定的“代表法人從事民事活動”，表明法定代表人不再局限于董事長或執(zhí)行董事，從根本上否定了實踐中大量存在的“掛名法定代表人”的情形。

需要指出的是，公司法定代表人任職存在負面清單。

市場主體登記管理條例第十二條規(guī)定，六種情形下不得擔任公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人，具體包括：無民事行為能力或者限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；擔任破產(chǎn)清算的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人、董事或者廠長、經(jīng)理，對破產(chǎn)負有個人責任的，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人，并負有個人責任的，自被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

市場主體登記管理條例第二十五條還規(guī)定：“公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人在任職期間發(fā)生本條例第十二條所列情形之一的，應當向登記機關(guān)申請變更登記。”

辭任

擔任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人？是的，這是新公司法第十條第二款的規(guī)定。新公司法將董事或經(jīng)理的辭任行為與法定代表人身份的終止直接掛鉤，進一步從辭任的角度深化了法定代表人職位的從屬和依附的特性。

根據(jù)新公司法第七十條第三款“董事辭任的，應當以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效”的規(guī)定，董事的辭任屬于單方行為，公司收到董事發(fā)出的辭任通知之日辭任生效。一旦擔任法定代表人的董事或經(jīng)理辭任，其就失去了擔任法定代表人的基礎。

在〔2024〕蘇01民終11547號判決書中，法院認為公司總經(jīng)理辭任后，總經(jīng)理亦同時喪失了繼續(xù)擔任法定代表人的任職基礎，故其訴請要求公司滌除其作為公司法定代表人的登記事項合法有據(jù)。在最高法入庫案例編號2024-08-2-264-001“陳某飛訴上海某裝飾有限公司及第三人章某林等請求變更公司登記糾紛案”中，法院也認為，“在辭任的通知有效送達公司的情況下，執(zhí)行董事、法定代表人已經(jīng)不具備任職的基礎，公司應當及時選任新的執(zhí)行董事、法定代表人并辦理變更”。

補任

關(guān)于法定代表人的補任，有何規(guī)定？

新公司法第十條第三款規(guī)定：“法定代表人辭任的，公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。”

法律規(guī)定了30天的期限，確保了公司運營的連續(xù)性和穩(wěn)定性，避免了因法定代表人空缺而導致的公司管理混亂。

這30天的期限，足夠公司內(nèi)部作出決議更換法定代表人，辦理變更登記及信息公示。

解任

公司股東會是否可以隨意解除董事職務？關(guān)于這個問題的回應，也有一個變化過程。1993年的公司法規(guī)定“不得無故解除”，2005年修訂的公司法刪除該表述。2019年最高法發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》第三條規(guī)定：“董事任期屆滿前被股東會或者股東大會有效決議解除職務，其主張解除不發(fā)生法律效力的，人民法院不予支持。”

新公司法第七十一條規(guī)定：“股東會可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。無正當理由，在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。”這就從法律層面上直接規(guī)定了董事的“無因解除”規(guī)則。

而最高法去年9月起草的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的解釋（征求意見稿）》，其第一條規(guī)定，“公司依據(jù)法律、行政法規(guī)或者章程的規(guī)定作出解任法定代表人決議的，法定代表人自決議作出之日起解任。被解任的法定代表人以未辦理公司變更登記為由提出抗辯的，人民法院不予支持。”

法定代表人的解任，其法律基礎為民法典第六十一條關(guān)于法定代表人代表權(quán)的規(guī)定、第九百三十三條的委托合同任意解除權(quán)的規(guī)定，法定代表人任職的核心前提是雙方的信任基礎，若無信任，則可以隨時解任。當然，解除紛爭涉及賠償問題。

滌除

所謂滌除，就是在法律程序上消除特定法律關(guān)系或身份狀態(tài)。在法定代表人的情境中，滌除意味著通過法定程序，將某人從法定代表人這一身份中解除出來，使其不再擁有該身份所帶來的權(quán)利與承擔的義務。

如果公司未按新公司法第十條第三款的規(guī)定，在30天內(nèi)辦理變更登記，未確定新的繼任法定代表人，該怎么辦？

按照公司法司法解釋（征求意見稿）第一條的規(guī)定，法定代表人以公司為被告，請求確認辭任生效并且由公司辦理變更登記或者滌除登記信息的，人民法院應予受理，并根據(jù)案件事實作出不同處理。其中，公司參加了訴訟但未在人民法院指定期間內(nèi)確定新的法定代表人或者未參加訴訟的，應當判令公司向登記機關(guān)申請辦理滌除登記信息。

最高法關(guān)于公司法司法解釋（征求意見稿）的這條規(guī)定，也說明法定代表人可以空置。

例外情形

在什么情形下，公司登記機關(guān)不予辦理及撤銷登記呢？

2025年2月10日起施行的《公司登記管理實施辦法》第二十條規(guī)定：“有證據(jù)證明申請人明顯濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，通過變更法定代表人、股東、注冊資本或者注銷公司等方式，惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務或者規(guī)避行政處罰，可能危害社會公共利益的，公司登記機關(guān)依法不予辦理相關(guān)登記或者備案，已經(jīng)辦理的予以撤銷。”

而《企業(yè)注銷指引（2025年修訂）》第六部分“注銷法律責任及有關(guān)規(guī)定提示”中第二十一項，也強調(diào)了《公司登記管理實施辦法》第二十條規(guī)定。

該條規(guī)定是為了打擊“職業(yè)閉店人”，打擊惡意逃廢債務、規(guī)避法院執(zhí)行、規(guī)避行政處罰的“老賴”。

涉訴問題

新公司法雖然解決了法定代表人單方辭任的難題，但若公司拒絕辦理登記，怎么辦？

公司法司法解釋（征求意見稿）對此明確規(guī)定，法定代表人以公司為被告，請求確認辭任生效并且由公司辦理變更登記或者滌除登記信息的，人民法院應予受理，并根據(jù)案件事實作出不同處理。具體包括：公司在人民法院指定期間內(nèi)確定了新的法定代表人的，應當判令公司向登記機關(guān)申請辦理變更登記；公司參加了訴訟但未在人民法院指定期間內(nèi)確定新的法定代表人或者未參加訴訟的，應當判令公司向登記機關(guān)申請辦理滌除登記信息；法律、行政法規(guī)對法定代表人辭任、離任等有特別規(guī)定的，可以依照特別規(guī)定判令駁回訴訟請求。

人民法院依據(jù)上述規(guī)定判令公司辦理變更登記或者滌除登記信息的，應當同時確認法定代表人從公司收到書面辭任通知之日起辭任。

救濟要求

滌除法定代表人登記訴訟是否必須有前置內(nèi)部程序？關(guān)于這個問題，新公司法及公司法司法解釋（征求意見稿）沒有明確規(guī)定。

但最高法入庫編號2024-08-2-264-001案例透露出來的信息顯示，陳某飛要求某裝飾公司變更其登記的執(zhí)行董事、法定代表人，但某裝飾公司不予配合。為此，陳某飛依據(jù)某裝飾公司的公司章程，請求公司監(jiān)事明某召開股東會會議，討論變更執(zhí)行董事、法定代表人及負責人事宜，但明某未予組織召開。陳某飛作為代表十分之一以上表決權(quán)的股東，自行召集臨時股東會會議，提議將公司的執(zhí)行董事、法定代表人予以變更。2023年2月1日，某裝飾公司召開臨時股東會會議，章某林對陳某飛的議案投反對票。陳某飛窮盡公司內(nèi)部救濟程序，仍無法滌除其在登記機關(guān)登記的執(zhí)行董事、法定代表人事項，故訴至法院。

很明顯，該案中的陳某飛已窮盡內(nèi)部救濟途徑。

北京市二中院發(fā)布的《“與公司有關(guān)的糾紛”辦理指引之五——請求變更公司登記糾紛》“請求滌除法定代表人登記”章節(jié)中提到：如何認定是否窮盡公司內(nèi)部救濟？“該問題的核心是司法權(quán)介入的條件，即窮盡公司內(nèi)部救濟的審查標準。應結(jié)合法定代表人在公司的具體職務作出不同的認定，如對于具有董事長、執(zhí)行董事甚至股東身份的法定代表人，應審查是否已通過自身職務身份就其辭任、改選等問題召集過董事會、股東會或公告告知股東；對于經(jīng)理職務的法定代表人，需要向公司明確表達過其辭任意愿和滌除要求，在合理期限內(nèi)無果或被拒絕；當事人非公司股東，且無法召集股東會商議相關(guān)事宜，亦無法通過公司內(nèi)部程序?qū)崿F(xiàn)救濟的，其要求滌除相應公司登記事項的訴訟請求，應該支持。總而言之，只有當公司治理失靈時，司法權(quán)方能介入。”

由此說明，司法實踐中對于這類案件，法院往往會審查是否窮盡內(nèi)部解決途徑。只有內(nèi)部解決不了時，才能通過司法手段解決。

審執(zhí)聯(lián)動

法院判決后，公司不執(zhí)行怎么辦？新公司法對此沒有作出規(guī)定。

《公司登記管理實施辦法》第二十三條規(guī)定：“因公司未按期依法履行生效法律文書明確的登記備案事項相關(guān)法定義務，人民法院向公司登記機關(guān)送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求協(xié)助滌除法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員、股東、分公司負責人等信息的，公司登記機關(guān)依法通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示滌除信息。”

此前，上海、北京推出相關(guān)舉措，以優(yōu)化營商環(huán)境。

上海市市場監(jiān)管局2024年2月印發(fā)的深化經(jīng)營主體登記管理改革優(yōu)化營商環(huán)境的若干措施規(guī)定，完善協(xié)助執(zhí)行滌除機制。“因公司逾期未履行生效法律文書明確的法定義務，人民法院向登記機關(guān)送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求協(xié)助執(zhí)行公示滌除法定代表人、股東、董事、監(jiān)事等自然人登記（備案）信息的，登記機關(guān)依法予以配合，并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。”

北京市市場監(jiān)管局2024年7月印發(fā)的關(guān)于開展“一標四維”登記促進經(jīng)營主體高質(zhì)量發(fā)展的工作措施也要求，啟動滌除機制解決“執(zhí)行難”。“因公司逾期未履行生效法律文書明確的法定變更義務，人民法院向登記機關(guān)送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求協(xié)助滌除法定代表人、股東、高管等登記信息的，登記機關(guān)依法予以配合。將公司被滌除的人員信息替換為‘依人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書滌除’，并將協(xié)助滌除信息通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)對社會公示。”

作者系北京市煒衡（濟南）律師事務所高級合伙人

責編｜未然
初審｜孫堅

復審｜張磊

終審｜葛云