大學講座 3：一個卡販子是如何從甘肅打到安徽，然后不起訴的

作者：稅法王如僧律師

管轄權問題

這個案件，我是在檢察院的審查起訴階段介入的，去檢察院把卷宗烤出來，看完卷宗之后，我發現了一個非常奇怪的點，那就是這個卡販子的油卡是中石化的，那公安機關抓他的馬仔的時候，是在中石油的加油站抓到他的馬仔的，那管轄權就有問題啦，因為當事人是陜西的，開票公司是陜西的，買票企業是安徽的，辦案機關是甘肅的，甘肅的司法機關有管轄權的理由是刷卡地在甘肅，可是你指控的票是中石化的票，刷到卻是中石油的卡，卡跟票對不上啊，中石化那批票涉嫌的犯罪行為地不是甘肅，甘肅的司法機關沒有管轄權啊。

這么說有點拗口，我給大家舉個例子，廣州的公安機關把張三給抓了，說張三在廣州故意殺人了，接著又發現張三在深圳也殺了人，接著又發現關于張三在廣州故意殺人的指控不成立，那廣州的司法機關能夠辦張三在深圳故意殺人那個案件嗎？明顯不能。除非廣州公安機關、深圳公安機關的共同上級廣東省公安廳批準，由廣東省公安廳指定廣州的公安機關辦理這個案件。

那我們律師就提管轄權異議啦，在審查起訴階段，檢察院駁回了，一會兒說這個案件是網絡犯罪，他們有管轄權，一會兒說這個案件是甘肅省公安廳指定管轄的，他們的管轄權怎么可能有問題，反正就是沒采納律師的觀點。

到審判階段，我們到法院拿了起訴書之后，又向法院提出來管轄權異議，這回法院就很重視了。過了兩個多月，一審法院打電話通知我們，不好意思，駁回我們的申請了，但是呢，我們建議你們上訴，大概意思是說，我們認為是沒有管轄權的，但是為了穩妥起見，我們向上級法院請示了，上級法院認為我們有管轄權，只好駁回你的申請啦，我們建議你上訴，到二審法院的時候再爭取一下。

一審法院都建議我們上訴啦，那我們肯定就上訴啦。到了二審法院那里，二審法院也是挺重視這件事的，根據小道消息，他們向省高院請示了，這回省高院站在了一審法院這邊，認為他們確實沒有管轄權，然后二審法院就撤銷一審法院的裁定啦。

這個經過，挺令人哭笑不得的，一審法院覺得他們沒有管轄權，但是一審法院駁回了我們的申請，二審法院認為他們有管轄權，但是二審法院卻有采納了我們的觀點，撤銷了一審法院的裁定。

在這里，我向大家請教一個問題，一審法院發現對案件沒有管轄權之后，他會怎么處理呢？

一般來說，有兩個處理方式：

第一個處理方式，法院移送到有管轄權的地方，但這么做，比較麻煩，萬一別人不接你的案件，怎么辦啊，你不要以為有管轄權的司法機關就一定會接你的案件，這個案件不是別人親自辦的，誰知道這個案件有沒有問題呢，萬一是一個有問題的案件，那我豈不是當了背鍋俠啦。

第二個處理方式，法院退回給檢察院，這是最省事的，反正我沒有管轄權，我就退回給你，至于你怎么處理，那是你的事，與我無關。

取保候審問題

那法院退回給檢察院之后，大家覺得律師，可以為當事人做點啥事？

這件事是所有的當事人都夢寐以求的，那就是申請取保候審。

為什么可以申請取保候審呢？

如果我們看看刑事訴訟法或者公安機關辦理刑事案件程序規定就可以知道，一般來說，犯罪情節比較輕微、態度又比較好的，或者懷孕的，哺乳期的，或者患了重病，生活不能自理的，或者患了重病，有生命危險的，或者羈押到期、案件還沒有審理結束的，才可以取保候審，沒有管轄權，好像不是申請取保候審的理由啊。

其實不是這么理解的，大家想一下，檢察院或者公安機關把一個人抓起來的前提條件是什么啊，首先這個人肯定是涉嫌犯罪啦，這是實體條件，其次呢，這個案件必須是歸他們管的，不是你管轄的案件，你憑什么把人關起來啊。

我可以給大家舉一個例子。假設我在廣州蓋了一棟小洋樓，我這個房子是違建的，根據法律規定要被拆掉的，可是不是城管的人過來拆我的房子，而是教育局的人過來拆我的房子，大家覺得合適嗎？肯定不合適吧。如果發生了這樣的事情，只要提起行政訴訟，幾乎百分之一百都是贏的。

有的人可能會提出，那可以讓有管轄權的司法機關繼續關押啊，道理是這樣，可是這需要時間啊，你把案件移送出去不要時間啊，從確定沒有管轄權到對方接收這段時間怎么辦啊，這段時間分分鐘兩三個月呢，這兩三個月，你明明管轄權，還關著別人，別人分分鐘可以申請國家賠償的。

反正我就是這么跟檢察院聊的，雖然檢察院不是很樂意，但是檢察院還是采納了律師的意見，最終給當事人辦理了取保候審。

后來，檢察院把案件退回到了公安機關，公安機關才成功的把案件移送到了安徽的公安機關。

到了安徽之后，安徽的公安機關還是挺爽快的，繼續取保候審，過了兩三個星期，安徽的公安機關就移送檢察院了，在檢察院那里繼續取保候審。