集資詐騙罪中“非法占有目的”的司法認(rèn)定及辯護策略

集資詐騙罪中“非法占有目的”的司法認(rèn)定及辯護策略——非法集資辯護13

作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟犯罪案件辯護

注：本文原創(chuàng)，未經(jīng)許可，不得轉(zhuǎn)載

【導(dǎo)語】

當(dāng)行為人涉嫌集資詐騙罪時，從證據(jù)的角度出發(fā)，除了要證明行為人使用了詐騙方法進行集資以外，還要求證明行為人在主觀上是具有非法占有目的。在司法實踐中，對于非法占有目的的認(rèn)定，不能僅依據(jù)案件中有較大數(shù)額的非法集資款不能返還的結(jié)果進行推定，而是必須要堅持主客觀相一致的原則，必須具有充分的證據(jù)證明才可以認(rèn)定，這關(guān)系到行為人是否構(gòu)成犯罪，也是區(qū)分集資詐騙罪(重罪)與非法吸收公眾存款罪(輕罪)的分界點，對行為人更是關(guān)系最終刑罰的輕重問題。本文我們就一起來討論“非法占有目的”，司法實務(wù)是如何認(rèn)定的?律師如何辯護?

【正文】

一、集資詐騙罪中，“非法占有目的”的司法認(rèn)定2011年《非法集資解釋》規(guī)定，有下列情形之一的，可以認(rèn)定為具有非法占有目的：(1)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的;(2)肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的;(3)攜帶集資款逃匿的;(4)將集資款用于違法犯罪活動的;(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的;(6)隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的;(7)拒不交代資金去向，逃避返還資金的;(8)其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

2001年1月21日，最高法院關(guān)于印發(fā)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的通知中明確規(guī)定：“根據(jù)司法實踐，對于行為人通過詐騙的方法非法獲取資金，造成數(shù)額較大資金不能歸還，并具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為具有非法占有的目的：(1)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;(2)非法獲取資金后逃跑的;(3)肆意揮霍騙取資金的;(4)使用騙取的資金進行違法犯罪活動的;(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，以逃避返還資金的;(6)隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金的;(7)其他非法占有資金、拒不返還的行為。但是，在處理具體案件的時候，對于有證據(jù)證明行為人不具有非法占有目的的，不能單純以財產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。”1996年12月18日，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》(以下簡稱“96解釋”)第三條規(guī)定：“行為人實施《決定》第八條規(guī)定的行為(以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資)，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為屬于“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資”：(1)攜帶集資款逃跑的;(2)揮霍集資款，致使集資款無法返還的;(3)使用集資款進行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的;(4)具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的。”

二、關(guān)于如何為“非法占有目的”辯護?

集資詐騙罪“非法占有目的”司法解釋中，將共同犯罪中沒有占有目的的集資行為人排除在外，共同行為人可自證不具有非法占有目的。集資行為人對不具有非法占有目的的集資款可提供證據(jù)證明，但對何種行為能認(rèn)定為相關(guān)的司法解釋卻并未列明。因為集資方式是花樣百出的，沒有辦法窮盡證據(jù)，只要行為人或現(xiàn)有的證據(jù)能證明即可。如果行為人將所集資的資金用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，但是僅因為經(jīng)營不善，無法償還給集資參與人相應(yīng)的款項，根據(jù)現(xiàn)行的司法解釋的規(guī)定，是不能認(rèn)定行為人具有非法占有目的的。司法實務(wù)中，如果行為人能提出相應(yīng)的證明證明其不具有集資款的目的，在成立的情況下，是不能認(rèn)定行為人具有非法占有集資款目的。比如就有權(quán)威案例，戴某平等人經(jīng)營的養(yǎng)老公寓集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪案，司法機關(guān)就認(rèn)為，戴某平個人實際控制集資款并將絕大部分集資款用于歸還銀行貸款及民間借貸本息、支付集資參與人本息等，只有極少部分投入夕陽紅老年公寓等養(yǎng)老機構(gòu)的日常經(jīng)營活動，與所籌集資款規(guī)模明顯不成比例，足以證明戴某平在非法集資過程中具有非法占有目的，構(gòu)成集資詐騙罪。其余被告人主要負(fù)責(zé)實施非法吸收公眾存款，不參與集資款的使用，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。還有國某某不起訴無罪案例【寧檢二部刑不訴[2021]1號】國某某是某酒業(yè)公司的經(jīng)理，公司擴大規(guī)模為名義,向社會公開宣傳,承諾在一定期限內(nèi)還本付息,向社會不特定對象吸收資金，后公司相關(guān)負(fù)責(zé)人被以集資詐騙罪偵查立案，檢察院就認(rèn)為根據(jù)相關(guān)在案人員證實,被不起訴人國某某不負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)員管理,也未證實被不起訴人國某某有宣傳吸收公眾存款的行為。公司法人劉某某及控制人梁某某也未證實被不起訴人國某某明知xx公司非法吸收公眾存款而參與其中,現(xiàn)有證據(jù)無法證實被不起訴人國某某有實施非法吸收公眾存款的客觀行為，本案認(rèn)定國某某犯罪事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件，國某某無罪。

張春律師認(rèn)為，2011年《非法集資解釋》的情形并不能完全地推定行為人具有非法占有的目的，還應(yīng)當(dāng)要結(jié)合行為人集資的目的(集資前)，集資款的回報、集資款的使用(集資中)以及事后的態(tài)度(集資后)綜合認(rèn)定。

1.集資前，關(guān)于集資款的目的

在司法實踐中，行為人通常會以擴大生產(chǎn)經(jīng)營/項目為集資的原因，從而獲得他人的信任使集資款順利地進行，前文所舉的案例就是如此。但是集資活動是否是基于資金的需要，并且行為人是否具有真實的項目，就需要律師對項目的真實性、合法性進行審查，從而提出辯護意見。如果說行為人的項目是真實、合法的，行為人進行集資只是目前的資金有限，那么這個時候律師又需要結(jié)合行為人在獲得集資款以后的表現(xiàn)進行判斷。如果行為人只是為了非法集資而虛假設(shè)立單位/項目，那么很大可能是可以推斷行為人主觀上具有非法占有目的的。但是，集資后，如果因為經(jīng)營或者市場原因暫時不能返還集資款的，可以不認(rèn)定具有“非法占有目的”。最典型的案例就是“吳英案”，林某某不是用于生產(chǎn)經(jīng)營而是非法集資后放貸給吳英牟利，當(dāng)吳英出現(xiàn)了非預(yù)見性的經(jīng)營風(fēng)險而“崩盤”致“集資款”無法返還時，法院沒有認(rèn)定林某某具有“非法占有目的”而以非法吸收公眾存款罪定罪量刑。當(dāng)然，還有在生產(chǎn)經(jīng)營的過程中，如果行為人投資的項目是需要長線進行的，也即需要長時間的資金/時間投入才能產(chǎn)生收益，在“集資”時已經(jīng)告訴了集資參與人的話，也是不能以短時間內(nèi)，行為人“未返還集資款”就認(rèn)定行為人具有非法占有目的，律師需要從雙方簽訂的合同、公司經(jīng)營活動的賬目、計劃書等資料，分析行為人是否是用于項目/公司的正常投資，分析集資款的目的。

2.關(guān)于集資款的回報、集資款的使用

如果行為人是具備返還集資款的經(jīng)濟實力的，僅僅是遭受到市場因素導(dǎo)致集資款不能返還，也是不能認(rèn)定為具有非法占有目的。比如有些行為人在集資前就有一定的經(jīng)濟能力，經(jīng)營實體企業(yè)，效益也是比較穩(wěn)定的，就可以證明行為人具有返還集資款的經(jīng)濟能力。判斷集資者將集資款是否具有真實的經(jīng)營活動，最常見的可以從經(jīng)營活動進行判斷，具體表現(xiàn)為是經(jīng)營實體企業(yè)，還是以經(jīng)營實體企業(yè)為名進行非法集資，這時還可以從行為人經(jīng)營的公司盈利所得以及盈利的比例與行為人承諾所需要的本金數(shù)額及比例進行判斷。但是，對于集資款的使用，行為人為了經(jīng)營企業(yè)的需要將集資款在合理范圍內(nèi)用于高消費，比如買名表、珠寶、黃金首飾、轎車、豪華辦公場地等，那么后來因為實體企業(yè)遭受不可抗力的因素，重大的市場經(jīng)濟因素致使企業(yè)停工停產(chǎn)的，并導(dǎo)致集資款不能返還的，也不能認(rèn)定為行為人具有非法占有目的。比如任某某、李某4等人集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪案【(2021)吉刑終6號】法院就認(rèn)定：“原業(yè)務(wù)經(jīng)理于某1和公司數(shù)名業(yè)務(wù)員，違反我國《商業(yè)銀行法》的法律規(guī)定，在沒有吸收存款金融類許可證的情況下，以投資高額利息為回報(月利息為1.2%至1.6%)，制作大批量公司宣傳單、宣傳冊和榮譽牌匾等宣傳物品，面向社會不特定人群，大力宣傳并展示公司實力背景。其宣傳稱在海南省有實體經(jīng)營的公館、豪車租賃、游艇租賃、吉林某某養(yǎng)生養(yǎng)老綠色產(chǎn)業(yè)園、某某潮汕火鍋連鎖等，經(jīng)查實均為虛假宣傳。同時與集資參與人簽訂投資合同，按照投資額比例給其經(jīng)營的錢多多超市儲值卡，不定期給紅包、禮品、旅游等物品，并通過舉辦大型活動存款抽獎得冰箱、彩電的方式吸引參與人存款。最終于某1等人以非法吸收公眾存款罪定罪處罰,多人被判緩刑。

比較有爭議的是將集資款用于違法犯罪，是否屬于非法占有目的問題。1996年《96解釋》規(guī)定“使用集資款進行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的”，而2011年《非法集資解釋》刪去了“致使集資款無法返還的”。但是司法實務(wù)中，也有部分司法單位認(rèn)為，盡管行為人將集資款項用于違法犯罪活動，但是已經(jīng)返還的，或者具有明顯的返還集資款的，也是不能認(rèn)定行為人具有非法占有目的;也有司法單位認(rèn)為，只要用于違法犯罪，就認(rèn)定具有非法占有目的。
張律師認(rèn)為，有些案件中行為人僅僅違法但是不犯罪，一律認(rèn)定為具有非法占有目的，就比較牽強;即使是用于犯罪，但是行為人有全部歸還集資款，還要“強行”認(rèn)定行為人具有非法占有目的，也是不符合集資詐騙罪的構(gòu)成要件的，但是存在這種情況的，可能就涉嫌所從事的相應(yīng)的犯罪活動;還有部分集資款用于違法犯罪，部分集資款用于合法的經(jīng)營，也是需要分開評價的，此時，如果集資款難以區(qū)分的話，就應(yīng)當(dāng)按照存疑時有利于被告人的原則進行認(rèn)定。

3.關(guān)于行為人在集資后事后的態(tài)度

就需要看在集資款到期后，行為人在積極地籌備錢款償還資金，還是采取抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)等方式逃避資金的返還。如果行為人“抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)”是基于幫助行為人合作的企業(yè)、從事其他更加有利可圖的營利活動或者應(yīng)付財務(wù)年審等特定目的，是不能認(rèn)定具有“非法占有目的”。如果行為人有“逃匿”的行為，但是未攜帶集資款，僅僅是為了躲避不能歸還欠款，或者去其他地方籌集資金，進而隱匿行蹤，此時也是不能認(rèn)定為攜款逃匿。因為，攜款逃匿，就是攜帶集資款逃跑并藏匿。集資者資金斷裂后，面對眾多討債者上門，有的為了躲避追債，但并未攜帶集資款，僅僅是躲避討債者。是不能認(rèn)定具有非法占有目的。當(dāng)然，如果行為人沒有積極地籌錢，通過正常的盈利活動來償還集資款，而是拆東墻補西墻一拖再拖，隱匿財產(chǎn)或者攜帶資金潛逃的，就有很大可能會被認(rèn)定為具有非法占有目的。綜上，張春律師認(rèn)為，對集資詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定應(yīng)堅持主客觀相一致的原則，既不能完全依賴于行為人客觀行為的證明，也不能輕信當(dāng)事人的口供。應(yīng)綜合全案的事實，既注重對客觀事實的認(rèn)定，又要聽取犯罪嫌疑人、被告人到案后的辯解，最終使定案的證據(jù)確實、充分，排除合理懷疑。

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