法定代表人變更那些事，你都清楚嗎？

導語

從選任、辭任、補任到解任、滌除……針對企業發展過程中涉及法定代表人的痛點、難點、堵點問題，從立法到實踐，我國公司法定代表人制度在深化改革、持續完善的過程中，不斷推動營商環境優化

文/高景言

我國公司的法定代表人制度，在立法上是不斷變化的。

1986年的民法通則規定：“依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人?！?993年的公司法，明確任何類型的公司只有“董事長為公司的法定代表人”。2005年的公司法對此有了突破，規定“公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記”。2023年修訂的新公司法則規定“由代表公司執行公司事務的董事或者經理擔任”。

可見，公司法定代表人經歷了從“董事長唯一法定”到“擴大選任，自治增強”再到“實質履職”的變化，也就是說，取消“執行董事”，不再限定董事長，凡代表公司執行事務的董事或經理均可擔任，回歸“實質履職”原則；并且，規定董事或經理辭任視為同時辭去法定代表人，從而回歸代表人本質，與民法典的規定相銜接。

選任

誰可以擔任公司的法定代表人？新公司法第十條第一款規定：“公司的法定代表人按照公司章程的規定，由代表公司執行公司事務的董事或者經理擔任?！?/p>

上述規定較之以前，更加突出“代表公司執行公司事務”以及民法典規定的“代表法人從事民事活動”，表明法定代表人不再局限于董事長或執行董事，從根本上否定了實踐中大量存在的“掛名法定代表人”的情形。

需要指出的是，公司法定代表人任職存在負面清單。

市場主體登記管理條例第十二條規定，六種情形下不得擔任公司、非公司企業法人的法定代表人，具體包括：無民事行為能力或者限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序被判處刑罰，執行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾5年；擔任破產清算的公司、非公司企業法人的法定代表人、董事或者廠長、經理，對破產負有個人責任的，自破產清算完結之日起未逾3年；擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、非公司企業法人的法定代表人，并負有個人責任的，自被吊銷營業執照之日起未逾3年；個人所負數額較大的債務到期未清償；法律、行政法規規定的其他情形。

市場主體登記管理條例第二十五條還規定：“公司、非公司企業法人的法定代表人在任職期間發生本條例第十二條所列情形之一的，應當向登記機關申請變更登記?！?/p>

辭任

擔任法定代表人的董事或者經理辭任的，視為同時辭去法定代表人？是的，這是新公司法第十條第二款的規定。新公司法將董事或經理的辭任行為與法定代表人身份的終止直接掛鉤，進一步從辭任的角度深化了法定代表人職位的從屬和依附的特性。

根據新公司法第七十條第三款“董事辭任的，應當以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效”的規定，董事的辭任屬于單方行為，公司收到董事發出的辭任通知之日辭任生效。一旦擔任法定代表人的董事或經理辭任，其就失去了擔任法定代表人的基礎。

在〔2024〕蘇01民終11547號判決書中，法院認為公司總經理辭任后，總經理亦同時喪失了繼續擔任法定代表人的任職基礎，故其訴請要求公司滌除其作為公司法定代表人的登記事項合法有據。在最高法入庫案例編號2024-08-2-264-001“陳某飛訴上海某裝飾有限公司及第三人章某林等請求變更公司登記糾紛案”中，法院也認為，“在辭任的通知有效送達公司的情況下，執行董事、法定代表人已經不具備任職的基礎，公司應當及時選任新的執行董事、法定代表人并辦理變更”。

補任

關于法定代表人的補任，有何規定？

新公司法第十條第三款規定：“法定代表人辭任的，公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內確定新的法定代表人?！?/p>

法律規定了30天的期限，確保了公司運營的連續性和穩定性，避免了因法定代表人空缺而導致的公司管理混亂。

這30天的期限，足夠公司內部作出決議更換法定代表人，辦理變更登記及信息公示。

解任

公司股東會是否可以隨意解除董事職務？關于這個問題的回應，也有一個變化過程。1993年的公司法規定“不得無故解除”，2005年修訂的公司法刪除該表述。2019年最高法發布的《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（五）》第三條規定：“董事任期屆滿前被股東會或者股東大會有效決議解除職務，其主張解除不發生法律效力的，人民法院不予支持?！?/p>

新公司法第七十一條規定：“股東會可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。無正當理由，在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償?！边@就從法律層面上直接規定了董事的“無因解除”規則。

而最高法去年9月起草的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的解釋（征求意見稿）》，其第一條規定，“公司依據法律、行政法規或者章程的規定作出解任法定代表人決議的，法定代表人自決議作出之日起解任。被解任的法定代表人以未辦理公司變更登記為由提出抗辯的，人民法院不予支持?！?/p>

法定代表人的解任，其法律基礎為民法典第六十一條關于法定代表人代表權的規定、第九百三十三條的委托合同任意解除權的規定，法定代表人任職的核心前提是雙方的信任基礎，若無信任，則可以隨時解任。當然，解除紛爭涉及賠償問題。

滌除

所謂滌除，就是在法律程序上消除特定法律關系或身份狀態。在法定代表人的情境中，滌除意味著通過法定程序，將某人從法定代表人這一身份中解除出來，使其不再擁有該身份所帶來的權利與承擔的義務。

如果公司未按新公司法第十條第三款的規定，在30天內辦理變更登記，未確定新的繼任法定代表人，該怎么辦？

按照公司法司法解釋（征求意見稿）第一條的規定，法定代表人以公司為被告，請求確認辭任生效并且由公司辦理變更登記或者滌除登記信息的，人民法院應予受理，并根據案件事實作出不同處理。其中，公司參加了訴訟但未在人民法院指定期間內確定新的法定代表人或者未參加訴訟的，應當判令公司向登記機關申請辦理滌除登記信息。

最高法關于公司法司法解釋（征求意見稿）的這條規定，也說明法定代表人可以空置。

例外情形

在什么情形下，公司登記機關不予辦理及撤銷登記呢？

2025年2月10日起施行的《公司登記管理實施辦法》第二十條規定：“有證據證明申請人明顯濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，通過變更法定代表人、股東、注冊資本或者注銷公司等方式，惡意轉移財產、逃避債務或者規避行政處罰，可能危害社會公共利益的，公司登記機關依法不予辦理相關登記或者備案，已經辦理的予以撤銷。”

而《企業注銷指引（2025年修訂）》第六部分“注銷法律責任及有關規定提示”中第二十一項，也強調了《公司登記管理實施辦法》第二十條規定。

該條規定是為了打擊“職業閉店人”，打擊惡意逃廢債務、規避法院執行、規避行政處罰的“老賴”。

涉訴問題

新公司法雖然解決了法定代表人單方辭任的難題，但若公司拒絕辦理登記，怎么辦？

公司法司法解釋（征求意見稿）對此明確規定，法定代表人以公司為被告，請求確認辭任生效并且由公司辦理變更登記或者滌除登記信息的，人民法院應予受理，并根據案件事實作出不同處理。具體包括：公司在人民法院指定期間內確定了新的法定代表人的，應當判令公司向登記機關申請辦理變更登記；公司參加了訴訟但未在人民法院指定期間內確定新的法定代表人或者未參加訴訟的，應當判令公司向登記機關申請辦理滌除登記信息；法律、行政法規對法定代表人辭任、離任等有特別規定的，可以依照特別規定判令駁回訴訟請求。

人民法院依據上述規定判令公司辦理變更登記或者滌除登記信息的，應當同時確認法定代表人從公司收到書面辭任通知之日起辭任。

救濟要求

滌除法定代表人登記訴訟是否必須有前置內部程序？關于這個問題，新公司法及公司法司法解釋（征求意見稿）沒有明確規定。

但最高法入庫編號2024-08-2-264-001案例透露出來的信息顯示，陳某飛要求某裝飾公司變更其登記的執行董事、法定代表人，但某裝飾公司不予配合。為此，陳某飛依據某裝飾公司的公司章程，請求公司監事明某召開股東會會議，討論變更執行董事、法定代表人及負責人事宜，但明某未予組織召開。陳某飛作為代表十分之一以上表決權的股東，自行召集臨時股東會會議，提議將公司的執行董事、法定代表人予以變更。2023年2月1日，某裝飾公司召開臨時股東會會議，章某林對陳某飛的議案投反對票。陳某飛窮盡公司內部救濟程序，仍無法滌除其在登記機關登記的執行董事、法定代表人事項，故訴至法院。

很明顯，該案中的陳某飛已窮盡內部救濟途徑。

北京市二中院發布的《“與公司有關的糾紛”辦理指引之五——請求變更公司登記糾紛》“請求滌除法定代表人登記”章節中提到：如何認定是否窮盡公司內部救濟？“該問題的核心是司法權介入的條件，即窮盡公司內部救濟的審查標準。應結合法定代表人在公司的具體職務作出不同的認定，如對于具有董事長、執行董事甚至股東身份的法定代表人，應審查是否已通過自身職務身份就其辭任、改選等問題召集過董事會、股東會或公告告知股東；對于經理職務的法定代表人，需要向公司明確表達過其辭任意愿和滌除要求，在合理期限內無果或被拒絕；當事人非公司股東，且無法召集股東會商議相關事宜，亦無法通過公司內部程序實現救濟的，其要求滌除相應公司登記事項的訴訟請求，應該支持?？偠灾?，只有當公司治理失靈時，司法權方能介入?！?/p>

由此說明，司法實踐中對于這類案件，法院往往會審查是否窮盡內部解決途徑。只有內部解決不了時，才能通過司法手段解決。

審執聯動

法院判決后，公司不執行怎么辦？新公司法對此沒有作出規定。

《公司登記管理實施辦法》第二十三條規定：“因公司未按期依法履行生效法律文書明確的登記備案事項相關法定義務，人民法院向公司登記機關送達協助執行通知書，要求協助滌除法定代表人、董事、監事、高級管理人員、股東、分公司負責人等信息的，公司登記機關依法通過國家企業信用信息公示系統向社會公示滌除信息?！?/p>

此前，上海、北京推出相關舉措，以優化營商環境。

上海市市場監管局2024年2月印發的深化經營主體登記管理改革優化營商環境的若干措施規定，完善協助執行滌除機制?！耙蚬居馄谖绰男猩Х晌臅鞔_的法定義務，人民法院向登記機關送達協助執行通知書，要求協助執行公示滌除法定代表人、股東、董事、監事等自然人登記（備案）信息的，登記機關依法予以配合，并通過國家企業信用信息公示系統向社會公示。”

北京市市場監管局2024年7月印發的關于開展“一標四維”登記促進經營主體高質量發展的工作措施也要求，啟動滌除機制解決“執行難”?！耙蚬居馄谖绰男猩Х晌臅鞔_的法定變更義務，人民法院向登記機關送達協助執行通知書，要求協助滌除法定代表人、股東、高管等登記信息的，登記機關依法予以配合。將公司被滌除的人員信息替換為‘依人民法院協助執行通知書滌除’，并將協助滌除信息通過國家企業信用信息公示系統對社會公示。”

作者系北京市煒衡（濟南）律師事務所高級合伙人

責編｜未然
初審｜孫堅

復審｜張磊

終審｜葛云